ВКР Андреева (1227428), страница 11
Текст из файла (страница 11)
Множество проблемных моментов при расследовании преступлений в сфере детской порнографии связано именно с законодательным регулированием указанного явления. Эти проблемы возникают как при выявлении преступлений и возбуждении уголовных дел, то есть на начальном этапе уголовного преследования, так и при поиске и фиксации доказательств, взаимодействии с правоохранительными органами других стран, а также при оценке доказательств, полученных за рубежом.
При выявлении порнографии в глобальных сетях поводами для начала организации оперативно-розыскной деятельности являются:
- сообщения граждан, в том числе и сотрудничающих с правоохранительными органами;
- сообщения организаций, чаще всего, предоставляющих услуги информационного характера;
- результаты мониторинга глобальной сети спецслужбами;
- информация правоохранительных органов других стран [50].
Чем же вынуждены руководствоваться правоохранительные органы при формулировании оснований для возбуждения уголовного дела? Правоприменительная практика показывает, что для установления того, является ли материал или предмет порнографическим, требуется проведение судебной экспертизы, т.е. привлечение лиц, обладающих специальными познаниями. То есть, перед следователем встает задача квалификации преступления по ст. 242.1 УК РФ – изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних, для чего представляется целесообразным назначение именно комплексной экспертизы (ст. 201 УПК РФ) с привлечением экспертов следующих специальностей: искусствоведческая экспертиза, компьютерная экспертиза, портретная экспертиза, судебно-медицинская экспертиза, сексологическая экспертиза. Комплексность судебной экспертизы в данном случае обосновывается потребностью именно глубокого, всестороннего, разнопланового изучения предполагаемого порнографическогоизображения несовершеннолетнего [56].
Эксперт портретной экспертизы вместе с судебным медиком разрешают вопрос о биологическом возрасте участников представленного им изображения.В случае представления на экспертизу видеозаписи, сопровождаемой речью (в том числе за кадром), целесообразно привлечение эксперта-фоновидеоскописта с целью диагностики и идентификации человека по его речи. Эксперт компьютерной экспертизы обеспечивает корректное воспроизведение изображения и в определенных случаях улучшение его визуального качества для выявления слабовидимых деталей, а также исследует представленные материалы на возможность монтажа. Для решения отдельных важных вопросов также требуются эксперты сексологи, сексопатологи, искусствоведы, так как очень сложно отграничить циничную, вульгарную порнографию и эротическое искусство [46,
с. 123-124].
Более того, при проведении такой экспертизы очень важно проводить анализ иных элементов изображения [ПРИЛОЖЕНИЕ 5]. Так, запечатленные изображения нередко содержат характерные элементы обстановки места съемки, особенности внешности изображенных лиц, которые могут подсказать направление розыска и последующей идентификации участков местности и изображенных лиц [69, с. 61].
Анализ опроса 148 следователей и дознавателей в 29 регионах России позволил выделить основные проблемы, возникающие при применении специальных знаний при расследовании незаконного изготовления, распространения и оборота порнографических материалов или предметов. Так, 48% опрошенных дознавателей и следователей испытывали трудности при выборе экспертов необходимых специальностей и формировании экспертных комиссий, 54% затруднялись при привлечении дополнительных специалистов в качестве экспертов. Относительно вида назначаемых экспертиз среди опрошенных также не было единства мнений: 28% считают, что по данной категории уголовных дел достаточно назначения и проведения искусствоведческой экспертизы, 5% - психологической, 67% высказались за обязательное назначение комплексных экспертиз (из них 59% - за комплексную психолого-искусствоведческую и 8% - за комплексную медикопсихолого-искусствоведческую экспертизу). Вышеизложенное позволяет сделать вывод о необходимости легального определения понятия «детская порнография» в российском уголовном законодательстве [66, с. 263-264].
На практике мы имеем дело с оспариванием результатов экспертных исследований в изучаемой сфере. В законодательстве РФ отсутствуетнормативное определение понятия «порнография», в частности «детская порнография» (как не существует и общепринятого определения в науке), отсутствует перечень именно общеобязательных критериев, основываясь на которых можно разграничить порнографию (в том числе детскую) и эротику. Названные обстоятельства не могут не накладывать отпечаток на эффективность расследования преступлений, связанных с незаконным оборотом детской порнографии. Отсутствие в российском законодательстве определения «детской порнографии» обусловливает трудности доказывания поданной категории преступлений и влечет судебные ошибки. Имеющиеся в науке уголовного права определения этих понятий нельзя в полной мере признать удачными. Они или неполны, или изобилуют оценочными категориями, или включают признаки, допускающие их различное толкование, или содержат избыточные, лишние признаки, что затрудняет их использованиев правоприменительной деятельности.
Например, ряд ученых-криминалистов считает порнографией циничное, крайне непристойное изображение чего-либо, сопряженного с половымиотношениями. С точки зрения А.И. Рарога, порнография определяется как «натуралистическое изображение интимных сторон жизни человека, связанных с удовлетворением сексуальных потребностей». Н.И. Ветров и Ю.И. Ляпунов относили к порнографическим «материалы или предметы, вызывающие интерес к сексу». С точки зрения А.Г. Донченко, «порнография – это продукция сексуального характера, содержащая подробное натуралистическое изображение или описание: гениталий, подробностей реальных или имитируемых сексуальных действий между лицами одного пола или мужчиной и женщиной; групповых или насильственных сексуальных действий; девиантных вариантов сексуального поведения– зоофилии, некрофилии и т.п.».А.С. Валентонис использует термин «педопорнография», которая, по его мнению, представляет собой«информацию, содержащую изображение несовершеннолетнего лица, участвующего в реальном или симулированном поведении открыто сексуального характера, или любое изображение половых органов ребенка в преимущественно сексуальных целях, а также иная информация, где сходные изображения взрослых заменены изображениями детей (морфинг)»[59, с. 136].
В некоторых регионах РФ существуют комиссии по экспертной оценке продукции порнографического и эротического характера. Данная комиссия к признакам порнографического изображения относит:
- реальность отправленного полового акта, в том числе в его извращенных формах;
- целенаправленное и циничное усиление эротического воздействия на зрителя при помощи детализации изображения;
- детализированная разработка и преимущественное использование крупного плана и направленного освещения при показе обнаженных гениталий, а также прямых ракурсов съемки при показе сцен полового акта;
- самоцель показа сексуальных сцен вне какой-либо художественной задачи [56].
Считаем, что при отнесении изображения к детской порнографии, к данным критериям целесообразно добавить непристойную одежду, которая является некорректной для его возраста; определенные позы, вызывающие сексуальное возбуждение.
Но именно подробных критериев для оценки изображения на наличие порнографии, либо толкования признаков детской порнографии, с точки зрения содержания, в законодательстве РФ нет. Утвердилось мнение о том, что четко описать или формализовать признаки порнографии в Уголовном кодексе РФ и даже в подзаконных актах невозможно из-за ее сугубой оценочности, связанной с духовным здоровьем общества в соответствующий период времени. Выработке четкого нормативного понятия препятствует отсутствие единообразного понимания порнографии в профессиональных сообществах психиатров, психологов, искусствоведов, сексологов и криминалистов [34, с. 82].
В то же время необходимо отметить, что определение детской порнографии содержится в факультативном протоколе к Конвенции о правах ребенка, касающемся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии. Данное определение с 2013 года служит ориентиром для формулировки признаков детской порнографии в РФ. Как уже указывалось выше, согласно указанному документу, детская порнография - это любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка главным образом в сексуальных целях.
В данном определении оценочной категорией, создающей почву для дискуссии, является понятие «откровенность сексуальных действий » . По устоявшейся методике расследования преступлений определение степени «откровенности» является прерогативой соответствующих экспертов в области искусства. Следует отметить, что выводы эксперта являются оспоримым доказательством и не обладают большей юридической силой перед каким-либо другим доказательством. Суд вполне может не согласиться с экспертным мнением, например, если оно построено на предположениях и догадках, с нарушением существующих экспертных методик или противоречитиным доказательствам, исследованиям или научным мнениям [40].
Федеральный закон от 29 декабря 2010 г. № 436-ФЗ«О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» имеет лишь достаточно размытое определение информации порнографического характера. Под ней понимается информация, представляемая в виде натуралистических изображения или описания половых органов человека и (или) полового сношения либо сопоставимого с половым сношением действия сексуального характера, в том числе такого действия, совершаемого в отношении животного.
На наш взгляд, данные определения не позволяют точно сформулировать признаки детской порнографии. Учитывая высокую общественную опасность и быстрое распространение деяний, связанных с изготовлением и оборотом материалов и предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних, необходимо внести ряд изменений и дополнений в Уголовный кодекс РФ. Прежде всего, считаем необходимым: во-первых, раскрыть понятие «порнографические изображения несовершеннолетних» для расширения и более конкретной детализации трактовки данного понятия.В примечании 1 к ст. 242.1 УК РФ для упрощения и эффективности при квалификации преступлений данного рода предлагается закрепить следующее понятие: «под порнографическими изображениями несовершеннолетних в настоящей статье понимается реальное или смоделированное изображение половых органов несовершеннолетнего, а также изображение совершения с лицом в возрасте до 18 лет развратных действий, полового сношения, мужеложства, лесбиянства или иных действий сексуального характера, имеющие целью сексуальное возбуждение и не представляющие просветительской, медицинской или иной научнойценности [24, с. 100].
Более того, существует проблема в рассогласованности возраста потерпевшего при ненасильственных преступлениях против половой неприкосновенности (ст. 134, 135 УК РФ) и преступлений, связанных с оборотом порнографических материалов с участием несовершеннолетних. Так, ст. 242.1 и 242.2 УК РФ предусматривают уголовную ответственность за изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних и за использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов. Таким образом, потерпевшим в данном случае выступает ребенок, т.е. лицо, не достигшее 18-ти лет. С одной стороны совершенно понятно, что возраст в данном случае установлен в связи с имеющимися международными документами и соответствующим общепризнанному правилу отечественным законодательством. Но с другой стороны сравнивая данные преступления с преступлениями, предусмотренными ст. 134 и
135 УК РФ не вполне понятно, почему в одном случае возраст потерпевшего устанавливается в 16 лет, а в другом в 18 лет. И те и другие преступления являются ненасильственными. По сути, изготовление порнографических материалов и использование несовершеннолетнего для их изготовления является определенной формой развратных действий. Рассогласование возраста вызывает серьезные затруднения при квалификации данных преступлений. Опираясь, на ст. 134 УК РФ можно сделать вывод, что уголовный закон разрешает вступать в сексуальные отношения в какой бы то ни было форме с 16 лет. По нашему мнению, участие несовершеннолетнего с его согласия (т. е. ненасильственное деяние) в изготовлении порнографических материалов и других подобных действий также можно считать определенной формой сексуальных отношений, но конкретно за такие формы законодатель устанавливает уже возраст в 18 лет.
Налицо серьезное рассогласование между уголовно-правовыми нормами, которое требует устранения. Думается, что если человек имеет право вступать в сексуальные отношения с 16 лет, то с этого же возраста он может принимать решение относительно деяний, связанных с порнографическими материалами или участия в зрелищном мероприятии порнографического характера [47,
с. 59].
Более того, полагаем, что с целью более эффективного противодействия детской порнографии необходимо принять постановление Пленума Верховного Суда РФ о практике применения ст. 242, 242.1 и 242.2 УК РФ. В нем должны быть подробно оговорены все нюансы, касающиеся толкования и применения данных статей.
Также, как упоминалось выше, целесообразно возложить на интернет-провайдеров, финансовые организации, работников учреждений воспитания и образования, медиков и представителейдругих профильных групп обязанности вести мониторинг в своей повседневной профессиональной деятельности и сообщать о подозрительных случаях обнаружения детской порнографии в правоохранительные органы с целью проверки и принятия дальнейших мер.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
