Пособие (4) (1157196), страница 3
Текст из файла (страница 3)
Г.Е. Авилов также отмечает, что торговое право зарубежных стран, даже будучи отделенным от гражданского права, регулирует отношения именно частноправового характера, основанные на равенстве их участников, а не их административном или ином властном подчинении. Основные институты торгового права зарубежных стран являются классическими гражданско-правовыми институтами: лица, сделки и представительство, обеспечение обязательств, купля-продажа, заем, аренда, другие виды договоров и пр.*(43)
Соотношение коммерческого и гражданского права в разных странах может иметь особенности, определяемые принадлежностью стран к той или иной системе права: континентальной (романо-германской) или общего права*(44) (англо-американского).
В континентальную систему права входят европейские страны (кроме Великобритании), ряд иных стран, которыми была воспринята эта система: многие страны Латинской Америки, Япония, Китай. Отличительной особенностью континентальной системы права является характер источников права. Основным источником права здесь выступают законы, кодифицированные кодексы, применительно к частному праву - это раздельные гражданский и торговый кодексы. Однако, как уже отмечалось, в ряде стран континентальной системы права нет торговых кодексов (Италия, Голландия, Швейцария), нормы торгового права содержатся в гражданских кодексах либо в отдельных законах.
В рамках континентальной системы права различают пандектную и институционную системы расположения институтов частного права.
Пандектная система расположения институтов частного права была разработана германскими правоведами и положена в основу Германского гражданского уложения 1896 г. Затем она была воспринята рядом стран, включая Россию. Суть пандектной системы заключается в особом расположении правового материала путем выделения в рамках кодекса общей и особенной частей, объединения правовых норм в подотрасли (вещное право, обязательственное право, наследственное право и т.д.), установления формальной иерархии правовых норм. В такой системе права коммерческое право (Handelsrecht) соотносится с гражданским правом как частное и общее*(45). В основу выделения предпринимательской деятельности из сферы обычной экономической деятельности и тех отношений, которые ее опосредуют, положен субъективный критерий: деятельность совершается предпринимателем, специальный статус которого приобретается путем регистрации (§ 1-3 Германского торгового уложения).
Институционная система выражается в расположении правового материала по институтам без выделения общей части. Так, в основу Французского гражданского кодекса положена институционная система, выделяются отдельные институты: лица, вещи, иски и т.д. В такой системе права при выделении наряду с гражданским кодексом торгового кодекса коммерческое право (Droit commercial) рассматривается как самостоятельная отрасль права, что, впрочем, не исключает взаимовлияния норм гражданского и коммерческого права*(46). В основу выделения коммерческой деятельности и соответствующих отношений положен объективный критерий: деятельность является коммерческой независимо от того, кто ее совершает - коммерсант или иное лицо. Коммерсант - это тот, кто совершает торговые сделки. Торговые сделки выделены из числа гражданско-правовых по перечню, а также с указанием критерия их выделения: "приобретение товара с целью дальнейшего его отчуждения в том же виде или после переработки"*(47).
Система общего права (common law) возникла в Англии в результате деятельности судов и была впоследствии воспринята странами, находившимися под ее властью или являвшимися членами Британского Содружества наций. Английское право составило также основу права США. Особенностью системы общего права является круг источников права, основными из которых являются не нормативные правовые акты, а прецеденты (судебная практика). Суд в рамках судебного прецедента вправе формулировать правовую норму и применять ее для решения принятого к рассмотрению дела. Гражданское и торговое право Великобритании и США (за исключением отдельных штатов) не кодифицировано в европейском понимании кодификации. Не относится в этом смысле к кодифицированному акту и Единообразный торговый кодекс США*(48).
В странах системы общего права структура частного права отличается от принятой в романо-германской правовой системе. Здесь нет принципиального деления права на гражданское и торговое. Понятию коммерческого права больше соответствует термин Business Law. Отношения, которые в континентальной системе права являются предметом коммерческого права, в странах системы общего права регулируются нормами таких разделов частного права, как корпоративное право, договорное право, право собственности.
Таким образом, коммерческое право зарубежных стран, несмотря на некоторые особенности национального характера, можно определить как подотрасль частного права, совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих коммерческие отношения. Складывающиеся между предпринимателями (коммерсантами) или с их участием коммерческие отношения регулируются методами, особенность которых сводится к равенству, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.
Понятие международного коммерческого права
Международное коммерческое право также должно быть составной частью курса коммерческого права. Соответствующие вопросы должны раскрываться во всех темах курса. Международное коммерческое право характеризуется двумя особенностями: 1) коммерческим (торговым) характером регулируемых отношений. С этой точки зрения международное коммерческое право - это та часть гражданского права, которая относится к коммерческому праву; 2) международным характером регулируемых отношений. В этой части международное коммерческое право - это та часть гражданского права, которая относится к международному частному праву (МЧП). Рассмотрим эти особенности подробнее.
Международные отношения регулируются международным правом. При этом межгосударственные отношения составляют область международного публичного права, а отношения между гражданами и организациями разной государственной принадлежности, включая предпринимателей, регулируются МЧП, составной частью которого является международное коммерческое право.
Вопрос о природе МЧП, о том, входит ли оно в состав международного права или относится к внутреннему праву, является дискуссионным. Одни авторы включают нормы МЧП в состав международного права, отмечая глубокую связь МЧП и международного публичного права, единство источников регулирования (международные соглашения), возможность перерастания гражданско-правового конфликта с иностранным элементом в политический конфликт между государствами*(49). Другие авторы включают МЧП в состав внутреннего права. При этом одни из них рассматривают МЧП в качестве самостоятельной отрасли права*(50), другие - в качестве комплексной отрасли права*(51), третьи - в качестве составной части гражданского права*(52).
Вопрос о природе МЧП следует решать прежде всего с учетом характера регулируемых им отношений. С этой точки зрения нет никаких оснований трактовать его в качестве отрасли права. Предметом регулирования МЧП являются отношения гражданско-правового характера, следовательно, оно входит в состав гражданского (внутреннего) права. В то же время отношения, регулируемые МЧП, являясь отношениями гражданско-правовыми, имеют свою специфику, которая определяется присутствием иностранного элемента.
В самом наименовании МЧП слово "международное" имеет иной смысл, чем в наименовании международного публичного права. Международное публичное право является международным в том смысле, что оно регулирует отношения между государствами. МЧП не является межгосударственным правом, оно является международным в том смысле, что регулирует отношения, выходящие за рамки правовой системы одного государства; отношения, в которых участниками являются физические лица и организации разной государственной принадлежности*(53).
МЧП регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом:
1) отношения, субъекты которых имеют разную государственную принадлежность;
2) отношения, субъекты которых имеют одну государственную принадлежность, а объект (например, наследственное имущество) находится за границей;
3) отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связаны с юридическим фактом, имеющим место за границей (например, заключение договора)*(54).
Так, по ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо к гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в России.
Присутствие иностранного элемента в отношениях, регулируемых МЧП, и использование коллизионного метода регулирования указанных отношений не изменяет их сути. По природе эти отношения являются имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников - физических или юридических лиц независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности. Коллизионный метод регулирования позволяет определить лишь то право, которое подлежит применению к этим отношениям*(55).
В ст. 2 ГК РФ, определяющей отношения, регулируемые гражданским законодательством, к таким отношениям отнесены отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц. Из этого следует, что:
а) отношения с участием иностранцев являются имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников - физических или юридических лиц, и относятся к предмету гражданско-правового регулирования (абз. 1 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ). В предмет гражданского права включены и те отношения с участием иностранцев, которые связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, - международные коммерческие отношения (абз. 1, 3 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Следует подчеркнуть, что отношения с участием иностранцев (включая предпринимателей) и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (например, таможенные), не относятся к частным и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются предметом публично-правового регулирования;
б) выделение отношений с участием иностранцев в структуре предмета гражданского права вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако, поскольку эти отношения являются составной частью предмета гражданского права, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о форме внешнеэкономических сделок являются специальными (п. 3 ст. 162 ГК РФ), что не исключает применения к ним общих норм о сделках.
Иначе говоря, российский законодатель в определении того, что является МЧП, исходит не из объективного (содержательного) критерия выделения отношений с участием иностранцев как самостоятельного предмета правового регулирования, а из субъективного (личного) признака. Из того, что отношения с участием иностранцев - это отношения, регулируемые гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права - иностранцы, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (иностранных предпринимателей, коммерсантов).
Из изложенного вполне определенно следует, что МЧП - это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Именно этим, на наш взгляд, объясняется помещение в ГК РФ специального разд. VI "Международное частное право".
Что же касается международного гражданского процесса, который отечественная доктрина относит к МЧП, поскольку иностранный элемент в гражданском деле порождает определенные процессуальные последствия*(56), то такой подход верен лишь формально. По существу, международный гражданский процесс, регламентируя процессуальное производство по делам с участием иностранных лиц, относится к публичному праву. Отношения между судом и иностранными лицами, участвующими в деле, являются властными. Нормы международного гражданского процесса входят в состав гражданского процесса как отрасли национального права*(57). Именно этим объясняется расположение норм о международном гражданском процессе в процессуальных кодексах*(58).
Таким образом, МЧП является подотраслью гражданского права, оформленной в виде специального раздела ГК РФ. Этот раздел, как и другие разделы ГК РФ, содержит наряду с общими нормами МЧП специальные нормы коммерческого права, регламентирующие международный торговый обмен. Специальные нормы, регулирующие международный торговый обмен, содержатся также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов*(59).
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
