Диссертация (1155727), страница 19
Текст из файла (страница 19)
В связи с этим автором рассматриваются иные условия, которые, по мнению автора данной диссертации, хотя и не являются прямо выраженными, но в обязательном порядке включаются в договор залога вне зависимости от его вида.К подразумеваемым условиям договора залога движимого имущества(pledge), а также договора залога недвижимости (mortgage) относятся следующие:- наименование договора.
Судебная практика в Индии идет по тому пути,согласно которому наименование договора не является основанием применения177Bombay High Court. Maharaja Ram Narayan Singh vs Adhindra Nath Mukhurji on 12May, 1916. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).178Jayesh H., Fraser M.A., Grover R., Banga A. Multi-jurisdictional survey.
India. Enforcement of security interests in banking transactions. URL: http://www.ibanet.org (дата обращения:29.10.2015).97правового режима категории сделки к данному договору, исходя из его наименования. Ключевым фактом является обоюдное намерение сторон по передачеправа владения (right to possession) или право собственности (в случае применения залога недвижимости с условной продажей объекта залога) на закладываемое недвижимое имущество в качестве обеспечения обязательств третьеголица или залогодателя по кредитному договору. Данная позиция была приведена в решении суда Верховного суда Индии по делу «Kaveripatnam SubbarayaSetty Annaiah Setty Charities Trust Vs.
S.K. Vis-wanatha Setty».179- условие о фактической передаче предмета залога от залогодателя залогодержателю. В случае использования конструкции залога движимогоимущества (pledge), а также отдельных видов залога недвижимого имущества (mortgage) залог, согласно праву Индии, возникает не с момента фактической передачи обеспечения во владение залогодержателя, а с момента заключения символического акта, означающего возникновения залога (например, с момента передачи ключа от магазина, в котором находятся передаваемые в залогтовары).180- условие о государственной регистрации залога недвижимости.
Необходимость государственной регистрации залога недвижимости (mortgage)определяется в зависимости от предмета залога, суммы обеспечиваемого обязательства, а также формы заключенного договора (в форме договора (deed) или вустной форме с подачей письма о необходимости регистрации). Автор подчеркивает, что возможность заключения договора залога недвижимости в устнойформе без какой-либо регистрации обременения может повлечь за собой прямые риски для залогодержателя, в том числе утраты предмета залога, наличияпредыдущего залога в отношении представленного предмета залога, ограниченной оборотоспособности предмета залога.179Supreme court of India.
Kaveripatnam Subbaraya Setty Annaiah Setty Charities Trust Vs.S.K. Viswanatha Setty. 8 SCC 717, AIR 2004 SC 3829. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10. 2015).180Bombay High Court. Official Assignee of Madras v. Mercantile Bank of India, Law Reports India. Appeals 61 (1933) 416. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).98С другой стороны, исходя из презумпции принципа добросовестности(good faith principium), залогодатель сообщает о заключаемом договоре залоганедвижимости всем заинтересованным лицам, а также получает необходимыеуведомления и согласия от них. Следует также обратить внимание на то, что вслучае изменения условий обеспечиваемого обязательства необходимо либополучить соответствующее согласие от залогодателя, либо внести соответствующие изменения в договор залога. В противном случае для залогодержателятакже возникают риски утраты предмета залога в полном объеме.Необходимость регистрации залога или любого другого обремененияимущества в Индии определяется в зависимости от объекта залога.
Согласно ст.77 Закона Индии о Компаниях 2013 года регистратором компаний в публичномреестре компании Индии должно быть зарегистрировано обременение залогомв отношении любого имущества компании, находящегося в Индии или за еепределами.181Статьей 77 Закона Индии о Компаниях 2013 года предусматривается обязательная подача компанией (залогодателем) документов на регистрацию обременения в течение 30 дней с момента возникновения обременения.- целевое назначение залога.
Целью и объектом залога в праве Индии является обеспечение обязательств по залогу. Передача объекта залога от залогодателя залогодержателю, не направленная на обеспечение обязательств третьеголица или залогодателем, не является залогом. Данный вывод был сделан в решении суда по делу «Nidha Sah v Murki Dhar,1903».182Д.Ф.
Мулла в своем труде «The transfer of property act» указывал, что ключевым в определении предмета залога изначально является следующий тезис:«для целей обеспечения возврата денежных средств, которые должны быть возвращены кредитору/залогодержателю по кредиту, в том числе который может181The Companies Act, 2013: the official text [Электронный ресурс].
– Режим доступа:http://lawcommissionofindia.nic.in (дата обращения: 19.01.2017)182Nidha Sah v Murki Dhar (1903) ILR 25 ALL 11530 IC 54. URL: http://indiankanoon.org(дата обращения: 29.10.2015).99возникнуть в будущем или исполнение которого порождает материальную ответственность».183- Условие об объекте залога недвижимости (mortgage).
Необходимо обратить внимание на то, что, в соответствии с положениями права Индии, объектом «mortgage» может быть не только недвижимость (здание, часть здания, помещение, земельный участок и/или земля), но и отдельные виды движимогоимущества. Индийские ученые-правоведы, в частности, M.J. Aslam, выделяютзалог денежных средств «the money mortgage». Причем следует иметь в виду,что залог денежных средств (the money mortgage) является не отдельным видомзалога, а обязательным условием (ковенантом) в рамках простого договора залога недвижимости. Данный вывод был сделан Высоким судом Аллахабада поделу «Jagan Nath vs Har Pal Singh»(1980).184В России залог денежных средств также является дискуссионным. Например, Е.А. Суханов полностью отрицает залог денежных средств185. С другойстороны, Гонгало А.В.
считает, что денежные средства существуют в вещественной (телесной форме) и дематериализованном состоянии и, следовательно, могут выступать предметом залога186.По мнению автора настоящей диссертации, залог денежных средств в России возможен, поскольку согласно ст. 128 ГК РФ деньги являются объектомгражданских прав, и, следовательно, вещью. Вследствие этого, в силу положений п. 1. ст. 336 ГК РФ могут быть объектом залога.На практике залог денежных средств банками в РФ реализуется посредством заключения договора залогового счета в соответствии со ст. 258.9 ГК РФОднако следует особо отметить, что объектом залога в таком случае объектом183Mulla D.F. The transfer of property act.
Butterworths Wadhwa. New Delhi, 2013. Р. 453Allahabad High Court. Jagan Nath vs Har Pal Singh on 10 January, 1980. URL:http://Indian kanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).185Суханов Е.А, Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской федерации для предпринимателей: Практическое пособие186Гонгало Б.М. обеспечение исполнения обязательств: Учеб. Пособие. М.: Спарк-М,1999.184100залога являются не денежные средства, а права по договору банковского (залогового) счета.Следует обратить внимание на обязательность правильного указанияпредмета залога в договоре, поскольку неправильное или нечеткое указаниепредмета залога может повлечь за собой его неверную идентификацию, что само по себе влечет риск утраты предмета залога. Идентификацию объекта недвижимости в праве Индии следует осуществлять исходя из легальных определений объектов недвижимости.Понятие недвижимости в рамках правовой системы Индии закреплено вдвух нормативно-правовых актах: в Законе 1882 г.
и в Акте о регистрации 1908г. (The Registration Act).187Закон 1882 г. содержит неполное определение недвижимости (недвижимость - это любое имущество, кроме древесины, растительных культур и трав).Акт о регистрации 1908 г. предусматривает более полное определение недвижимости: «под недвижимостью понимается земля, строения, право на проход через землю, фонари, паромы, рыболовецкие хозяйства, любые другие объекты, которые могут быть извлечены из земли, вещи, прилагаемые к земле, ноне на корню, возникающие посредством выращивания сельхозкультур, трав».Необходимо отметить, что отдельные виды земель ограничены в способахих использования, в том числе и в рамках обеспечиваемого ими обязательства.То есть, земли сельскохозяйственного назначения могут быть предметом залоганедвижимости, обеспечиваемым обязательством по которому является сельскохозяйственный кредит.Важным условием залога недвижимости, в случае его заключения в письменной форме, является обязательная регистрация в течение 4 месяцев по местунахождения недвижимого имущества, передаваемого в залог.
Несоблюдениеданного требования закона влечет за собой утерю права сторон ссылаться назалог недвижимости в качестве доказательства в суде, а также на возникнове187The Registration Act, 1908. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).101ние в отношении сторон последствий, предусмотренных заключаемым договором.Помимо регистрации, в отношении всех договоров залога, заключенных вписьменной форме, обязательным является соблюдение обязанности по гербовому сбору.
Несоблюдение данного требования лишает стороны права ссылаться на данные документы в суде или апеллировать данными документами в органах государственной власти Индии.- указание на обеспечиваемое обязательство. Поскольку залог являетсяуниверсальным способом обеспечения обязательств, он может обеспечиватьлюбое действующее обязательство, соответствующее законодательству Индии.Следует иметь в виду, что залог обеспечивает не только требования по основному долгу, но и проценты, убытки, причиненные просрочкой исполненияобеспечиваемого обязательства, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание предмета залога, если объект залога был переданзалогодержателю, при условии, что это предусмотрено договором.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
