Налоговая выгода
Налоговая выгода это любое уменьшение налоговой обязанности, основанное на налоговом законодательстве, обоснованной до тех пор, пока не доказано иное.
Если налогоплательщиком предоставлены необходимые документы, то налоговая выгода презюмируется обоснованной. НО ее могут налоговые органы опровергнуть на том основании, что содержащие в документах сведения не полны, не достоверны, противоречивы.
Критерий недобросовестности vs. критерий необоснванной налоговый выгоды.
Критерий недобросовестности включает в себя игнорирование публичных интересов при релазиации гражаднских прав, а критерий необоснованной НВ это в себя не включает. Критерий НВ включает в себя доктрины:
· Приоритета существа над формой, когда для целей налогообложения операции учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом.
· Доктрину деловой цели, когда совершаемые операции не обусловлены разумными экономическими или другими причинами и эффективность операции, когда отсутствует учет операций, которые в действительности совершались, или учитываются операции, которые в действительности не совершались с одной лишь целью – налоговая экономия!
Нужна быть надлежащая система доказывании налоговым органом отсутствия/наличия определенных операций, которые скажут об остутсвии применения льгот. Если нет операции, то нельзя обсуждать вопрос о ее налоговых последствиях. Нужно доказать, что операции не было – не будет налоговых последствий.
Судебная доктрина применяется тогда, когда есть операция. Если операции не было – тогда судебная доктрина не применяется.
Доктрина деловой цели, которая получила отражение в концепции необоснованной налоговый выгоды, нужно рассмотреть отдельно.
Рекомендуемые материалы
Доктрина деловой цели
В широком смысле
Предполагает признание налогоплательщика злоупотребившим своим правом, кодга у него имеют определенные цели в совершении операции, но преимущественной целью является получение налоговый выгоды.
В Западных странах сравнивают деловую и налоговую цели операции, например.
В узком смысле
Признается злоупотреблением правом только таких действий налогоплательщика, при которых цель, связанная с получением налоговой выгоды является единственным!
Если преследуется также деловые цели, то доктрина деловой цели не применяется!
Что происходит в РФ?
· Игнорирование публичного интереса – один из критериев недобросовестности.
Т.е. у нас доктрину деловой цели в широком смысле понимают. Однако ВАС в своем ПП использует узкий смысл! Возможность достижения того же экономического результата с меньше налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения иных операций, не является основанием для признания налоговой выгоды не обоснованной!
Если сделку можно структурировать с меньше налоговой выгодой не говорит, что полученная налоговая выгода не является обоснованной.
1. Доктрина приоритета существа над формой налогообложения.
Эта доктрина в бухучете, а на бухучете основан налоговый учет. Нужно отражать факты хозяйственной деятельности в бухучете не столько из их правовой формы, сколько исходя из их экономического содержания.
Принцип приоритета экономического содержания над правовой формы применяются при определении последствий недействительных сделок и при оценки последствий налоговых операций без признания операций недействительными.
Сделку сохраняют, но налоговые последствия пересматривают.
Реализация приоритета существа над формой позволяет учесть дефект формы при определении налоговых последствий. Это позитивно для налогоплательщиков.
Если налогоплательщик не применил фактически признание сделки недействительной, то действия налогоплательщика по неприменению
Учитываются расходы по незарегистрированным договорам ареды, когда нужно их регистрирвоать.
Есть минус – если между сторонами складываются отншоения, которые не соответствуют реально существуюим целям сторон. Стороны эти отношения могли и не предоплгать. Просто берут и оценивают фактические содержания. При реализации второй части доктрины руководствуются термины «фактический собственник», «фактически сложившиеся отношения».
Было дело в ВАС Сибсервиса 1997 г. По делу был заключен договор займа между 2 сторонами, а вместо возврата заемных средствы были товары переданы займодавцу. НДС не был уплачен, т.к. на услуги НДС не облагаются.
Но налоговый орган выявил реализацию товаров, переданных в погашение займа – и взыскал суммы НДС, пени и штрафа. Речь пошла о переквалификации договоров.
Речь идет об определении момента перехода права собственности. Т.е. смотрят не на «оговоренное в договоре условие», а на фактический момент. Например, по документам ПС переходит с момента отгрузки, а на самом деле – с момента оплаты.
2. Доктрина осмотрительности при выборе контрагентов.
Актуальна. Нужно смотреть на уровни дефектности контрагента. Какие есть?
a. Единичная неуплата или не полная уплата им налога;
Если не попал налог в бюджет – не будет источника возмещение налога.
b. Отсутствие контрагента по юридическому и фактическому адресу, непредставление им отчетности или предоставление нулевой отчетности, систематическая неуплата налогов.
c. Наличие дефектов в регистрации контрагента: когда по «утерянным» паспортам регистрируют;
d. Когда есть решение суда о ликвидации ЮЛ и все то, что характеризует 2 уровень дефектности;
e. Когда компания фиктивная – с фиктивным ИНН или с ИНН другой компании + все то, что есть во 2 уровне.
Принцип «дупла» - в произведении Дубровского использовали дупло для того, чтобы коммуницировать.
Т.е. человека вызывают в органы и он рассказывает, что мне просто передают документы, а я их подписываю, клиентов много, я их не вижу. Лично не могу знакомиться с теми, кто мне бумагу туалетную поставляет! Вот что часто говорят.
В результате получается, что генеральный директор ни при чем, и пакет документов был собран полный. Не всегда получается отстоять такую позицию.
Судебная доктрина осмотрительности предполагает переложение бремени налогового контроля с налоговых органов на налогоплательщиков – именно на них перекладывают ответственность за неосмотрительность в выборе контрагента на основании локального акта организации по проверке контрагентов.
В плане возможности вычета суммы НДС и т.п.
В соответсвии сэтим положением предусмотрено получение от контрагентов всех необходимых документов, подтверждающих все уровней дефектности.
Возникает проблема временных периодов. Мы с контрагентом работает здесь и сейчас, а проблемы могут проявиться по окончании налогового периода или отчетного периода.
Т.е. мы в течение периода работаем, а в конце периода контрагент возьмет и не заплатит налоги (или не полностью уплатит)! Тогда нам придется самим доказывать свою добросовестность.
Должен быть локальный акт, нужно получить все документы от контрагента и их получение должно быть документировано, чтобы не было проблем.
По поводу документов, которые нужно получить. Очень сильно жалуются клиенты, что нужно документы просить от контрагентов – долго и не удобно.
Какие документы нужно получить, чтобы быть «осмотрительным»?
1. Учредительные документы ЮЛ в редакции на дату заключения договора или на дату обновления документов;
2. В рамках проверки правоспособности – свидетельство о внесении ЮЛ в ЕГРЮЛ или внесении ИП в ЕГРИП;
Согласно складывающейся практике, можно получить эту информацию из сети Интернет самому.
3. Свидетельство о постановке на учет в налоговых органах в качестве налогоплательщика или письмо, подтверждающее отсутствие оснований для постановки иностранной организации на учет в качестве налогоплательщика на территории РФ;
4. Документы, подтверждающие полномочия лиц, которые будут подписывать договоры;
5. Документы подтверждающие личность ФЛ – контрагента;
a. Решение о назначении или избрании генерального директора;
b. Приказ о назначении главного бухгалтера;
c. Доверенности на уполномоченных представителей;
d. Документы, подтверждающие личность ФЛ-контрагента- паспорт, можно и общегражданский или заграничный использовать.
6. Информация, необходимая для заключения и исполнения договоров (банковские реквизиты, о юридическом адресе, если он отличается от фактического адреса)
7. Документы, подтверждающие реальность деятельности контрагента:
a. Бухгалтерский баланс за последний отчетный период с подтверждением его передачи налоговому органу;
b. Налоговые декларации (по НДФЛ, налог на прибыль, ЕНВД и УНС) за последний налоговый период с отметками об их принятии;
Большая часть судебной практики отчетность контрагента нулевая или близкая к нулевой предоставлялась налоговым органом в подтверждение признаков фирмы однодневки у контрагента. Во всех спорах все зависело от иных доказательств, представленных сторонами. Если у налогоплательщика отсутствуют все документы, и информация, и налоговые органы обнаруживают у контрагента налогопальщека признаки фирмы однодневки, то это влечет признание налогполтщеца неправомерным учета в составе расходов и принятие к вычету НДС в отношении тех выплат, которые бил произведены таким контрагентом.
Есть еще письмо Минфина, который говорит, что надо проверять контрагентов не только поставщиков, но и покупателей. Суды это не поддержали. 12.12.2011 г. № 03-02-07/1-430.
Если будут все эти документы, то налогоплательщик будет осмотрительным, если ему фактически поставят товары, окажут услуги, выполнят работы. Если же мы документы получим, но фирма нам ничего не поставит, то мы не будем признаны осмотрительными.
Такое письмо Минфина отягощает ситуацию. Минфин и ФНС перечень документов расширяют.
· Требуют документы, удостоверяющие личность руководителя
· О наличии торговых площадей
· О возможности реально исполнить условия договора.
o Лицензии и разрешения, если контрагенты ведут лицензируемые виды деятельности;
o Информацию о том, привлекался ли руководитель к административной и налоговой ответственности;
Можно из общедоступных источников получить, информацию из сайта ФНС найти, что это ЮЛ не является тем ЮЛ, в состав которого входят дисквалифицированные лица.
Возникает вопрос, до какой степени нужно контрагентов проверять? Если это новый контрагент – нужно проверить. Если же это компании вышедшие на IPO, если это компания имеет мировое имя и известна.
Можно компании по уровням риска разделить. И в зависимости от уровня риска варьировать перечень запрашиваемых документов!
Проверка контрагентов должна быть в соответствии с требованиями законодательной нормы, а не судебной доктрины!
Люди также интересуются этой лекцией: 111 Современные представления о сущности жизни.
· Хотелось бы перечень объектов гражданских прав получить, при приобретении которых проводится проверка контрагентов. Например, перечислить самые рискованные сделки: вывоз мусора, экспорт и т.п. Чтобы не всех подряд проверять.
· Хотелось бы, чтобы была определенность кого проверять – только непосредственно своих контрагентов или также субподрядчиков, поставщиков своих контрагентов.
· Хотелось бы, чтобы был принцип виновной ответственности веден.
· Хотелось бы ввести солидарную ответственность в случае получения незаконной налоговой выгоды на всех
· Хотелось бы, чтобы налоговые органы должны были доказывать твою вину!
30.04.2012 г.
