9. Правовые особенности иностранных инвестиций

9.1. Особенности правовых режимов инвестирования

Одной из наиболее характерных черт современной международной экономики, оказывающей все большее влияние на финансовое положение в каждой отдельной стране, является повсеместный рост иностранных инвестиций, во многом связанный с деятельностью транснациональных корпораций и интернационализацией общественного производства.

В зависимости от экономического положения страны, тех или иных конкретных целей хозяйственной политики или интересов отдельных финансово-промышленных групп, государство, используя самые разнообразные средства стремится, с одной стороны, привлекать капиталы извне, следя за тем, чтобы они направлялись по возможности в те отрасли экономики и районы, развитие которых представляется целесообразным, а с другой – дать возможность национальным фирмам производить инвестиции за границей в пределах, обеспечиваемых платежным балансом и не наносящих ущерба потребностям внутреннего финансирования.

Оценивая состояние мирового рынка инвестиционных капиталов, следует отметить, что потребности формирования глобальной системы международного производства активно вовлекают в процесс инвестирования капиталов за границей все более широкий круг участников. К этому их побуждает не наличие «избыточных» капиталов, а современные законы конкурентной борьбы, т. е. стремление обеспечить себе преимущественные конкурентные позиции в мировой экономике и сбыте своей продукции.

Среди других существенных факторов следует отметить высокий уровень концентрации капитала в крупнейших компаниях, объективно толкающих их к внешней инвестиционной экспансии; расширение, углубление и усложнение форм интернационализации производства и хозяйственной жизни; накопление промышленными и другими компаниями многолетнего опыта завоевания мирового рынка путем традиционного товарного экспорта и др.

Анализ объемов и направлений прямых инвестиций обнаруживает следующую закономерность: преобладающую роль во всех этих процессах наиболее развитых индустриальных стран, причем не только в качестве доноров, но и в качестве реципиентов. Чем более развита в экономическом отношении та или иная страна, тем активнее участвует она в международном финансовом обмене на сбалансированной основе. И, наоборот, менее развитые страны в меньшей мере «притягивают» иностранный капитал и еще меньше служат источником таких инвестиций.

Следует отметить, что деятельность иностранных инвесторов в зарубежных странах регулируется в основном национальными законами, постановлениями и административными процедурами. Однако общие положения этих законодательных актов в большинстве развитых стран в целом идентичны - различия существуют лишь в деталях. Основной принцип, на котором базируется законодательство, состоит в том, что на иностранные физические и юридические лица, осуществляющие свою деятельность в стране, в целом распространяются законодательство и правовые нормы, которые применяются в отношении национальных предпринимателей и фирм.

Существующие на сегодняшний день «режимы» для иностранных инвесторов могут предусматривать[1]:

ü национальный режим - режим межгосударственных экономических отношений, при котором на правах взаимности одно государство предоставляет на своей территории другому государству такие же права, льготы и привилегии, какие предоставляются ее собственным физическим и юридическим лицам.

ü режим наибольшего благоприятствования - закрепленное в международных торговых соглашениях условие, предусматривающее предоставление договаривающимися государствами друг другу преимуществ и льгот в отношении пошлин, налогов и сборов.

Рекомендуемые материалы

ü справедливый и равноправный режим.

Если первые два режима не вызывают особых вопросов, поскольку в теории и практике международного права являются устоявшимися, общепризнанными категориями, то насчет последнего единой точки зрения нет. Данный режим охватывает всю систему международно-правовых принципов, в том числе принцип недискриминации, обязанность защищать иностранную собственность и международный минимальный стандарт.

Стандарт справедливого и равного режима не определяет материальные нормы в сфере международно-правового регулирования, так как это нереально с точки зрения государственного суверенитета. То есть стандарт справедливого и равного режима выполняет не прямую, а опосредованную функцию: он позволяет оценивать соответствие международному праву национальных норм, определенных государством, на территории которого осуществляются инвестиции, в том, что касается статуса международных инвестиций.

9.2. Экспроприация и национализация, как факторы сдерживающие иностранные инвестиции

Проблемы экспроприации и национализации, в том числе иностранной собственности, являются актуальными не только в России.

Право государств национализировать собственность иностранных инвесторов было одним из наиболее дискуссионных вопросов международного права. Страны, экспортирующие капитал, неизменно выступают за то, что международное право допускает принудительное изъятие иностранной собственности только при условии, если того требуют «общественные интересы» и выплаты «незамедлительной, достаточной и действительной компенсации». С другой стороны, государства - реципиенты капитала выступают за то, что вопросы права собственности прежде всего являются прерогативой национального законодательства, которое может допускать изъятие собственности иностранных инвесторов, например, по цене ниже рыночной.

Таким образом, одной из главных задач в правовой защите иностранных инвестиций является обеспечение гарантий от применения всякого рода принудительных мер по изъятию иностранной собственности, что с точки зрения известных юристов-международников представляется важнейшей проблемой инвестиционного права в целом.

Нормы международного права однозначно запрещают любые формы прямой или косвенной национализации или экспроприации инвестиций, за исключением случаев, когда они проводятся[2]:

1) в общественных интересах;

2) на недискриминационной основе;

3) в соответствии с законом;

4) путем выплаты компенсации при соблюдении следующих требований:

ü размер компенсации должен быть эквивалентным рыночной стоимости принудительно изъятого у иностранного инвестора капитала. Причем компенсация должна быть выплачена до того, как она имела место («date of expropriation»);

ü компенсация должна выплачиваться без промедления и в полном объеме;

ü компенсация должна включать разницу в курсе валют в период между днем экспроприации и днем реального расчета;

ü сумма компенсации должна свободно переводиться. Решения судов, выполнение которых наложено на государство-реципиента, должны выполняться в течение трех лет или в срок, оговоренный сторонами.

Международные трибуналы последнего времени неизменно подтверждают требование международного права об обязательной выплате полной компенсации при экспроприации иностранной собственности. Продолжаются теоретические дебаты относительно сферы охвата возможных изъятий из этого стандарта, однако последние решения показывают, что оправданием для таких изъятий могли послужить только действительно чрезвычайные обстоятельства. Это подтверждение стандарта полной компенсации частично объясняется все более широким признанием того, что такой стандарт способствует иностранным инвестициям, имеющим жизненно важное значение для экономического развития.

Когда экспроприация сопровождается серией недружественных акций, из-за чего инвестор в конечном итоге лишается своих ценностей, данную ситуацию обобщенно можно назвать скрытой или косвенной экспроприацией (национализацией). Такого рода принудительные меры, направленные на официальное препятствие свободному распоряжению своими доходами, низводят инвестора до положения номинального собственника. Такого рода мероприятиями косвенной экспроприации могут стать возрастающее увеличение налогов, ужесточение правил, экспортно-импортные ограничения, вмешательство в ценовую политику, зональные законы, наложение ареста на банковские счета, установление «сверху» чрезмерно высокой зарплаты и контроль за ходом перевода платежей.

Другая форма косвенной экспроприации происходит путем назначения со стороны государства специальных менеджеров-управляющих тем или иным инвестиционным проектом. Кроме того, скрытая экспроприация может заключаться в угрозе искусственно навязанных местными властями цен на продукцию, выпускаемую в ходе инвестиционной деятельности.

К разряду скрытой экспроприации относятся и насильственное отчуждение акций, вмешательство в право управления, назначение внешнего управляющего, дополнительное налогообложение или отмена ранее представленных налоговых и таможенных льгот, отказ в доступе к местным материалам. Овладение контрольным пакетом акций в иностранной компании также считается изъятием контроля над активами и прибылью предприятия. Отчуждение собственности может включать изъятие тесно связанных вспомогательных прав, вытекающих из патента и контрольного пакета, которые не были предметом прямой национализации.

Исходя из теории и практики международного инвестиционного права изменения в налогообложении лишь тогда можно определить как «экспроприационные» (или представляющие собой «ползучую экспроприацию» или «фактический захват»), когда было намерение подорвать собственность экономических продуктивных активов таким образом, чтобы вынудить пойти на ликвидацию. Но юридически доказать, как показывает международная арбитражная практика, нарушение, например, положений о стабилизации налогообложения бывает чрезвычайно трудно.

Очень важное значение в правовой защите зарубежных капиталовложений имеет гарантия перевода за границу платежей, полученных иностранным инвестором в ходе осуществления инвестиционной деятельности на территории другого государства. Свободное осуществление репатриации дохода и капитала, обеспечение иностранных обязательств в иной валюте и приобретение сырья и запасных частей за рубежом считается принципиально важным для иностранного инвестора. Поэтому государства - экспортеры капитала традиционно выступают за неограниченную свободу инвесторов осуществлять денежные операции, которые в совокупности именуются «переводами». Они стремятся получить широкие, неограниченные гарантии в отношении денежных переводов.

Диаметрально противоположное отношение к этой проблеме наблюдается в большинстве развивающихся стран. Хронические трудности, связанные с платежными балансами в этих государствах, и потребность в сохранении иностранной валюты для оплаты жизненно важных импортных товаров и услуг существенным образом сокращают их способность и готовность предоставлять иностранным инвесторам неограниченное право осуществлять денежные переводы. В силу этих факторов в большинстве развивающихся стран действуют законы, ограничивающие обмен валюты и переводы валюты за границу путем различных изъятий.

Рекомендация для Вас - 9 Заболевания пищевода.

Проблема свободного перевода капиталов и перемещения полученных доходов с территории одного государства на территорию другого в первую очередь касается беспрепятственного вывоза текущих доходов инвестора (дивидендов, процентов, роялти и других сумм), выплачиваемых в погашение займов, вывоза первоначальных капиталовложений, денежных средств, возникающих при ликвидации или прекращении инвестиционной деятельности, частичной либо полной продаже капиталовложений, компенсации, получаемой инвестором в случае изъятия его собственности, любых других платежей в связи с капиталовложениями.

Контрольные вопросы

1. Законодательное регулирование международных инвестиций

2. Сдерживающие факторы международных инвестиций

[1] Нормативно-правовая юридическая справочная система «Гарант». Словарь.

[2] И.З. Фархутдинов. Новейшее в международном инвестиционном праве. «Законодательство и экономика», N 8, август 2005 г.