Реализация права

Тема 17. Реализация права

Вопросы к учебному занятию:

1. Понятие реализации права.

а) Формы реализации права.

б) Юридические механизмы реализации права.

1. Применение правовых норм как особая как особая форма реализации права: понятие и стадии.
2. Акты применения норм права: понятие, особенности и виды.
3. Пробелы в праве. Применение права по аналогии (аналогия права и аналогия закона).
4. Юридические коллизии и способы их разрешения.

Актуальность темы:

Право имеет смысл и ценность для личности, общества, если оно реализуется. Если же право не претворяется в жизнь, оно неизбежно омертвляется. Преподаватель в Киевском университете Святого Владимира (вторая половина 19 века) немец Рененкамф точно заметил: «То, что не осуществляется, то не может быть признано правом». Право в законе и право в реальной жизни – это соотнесение возможности и действительности. Реализация утверждает право как действенный и авторитетный инструмент социального регулирования. Реализованное право есть правопорядок, определенным образом организованные или упорядоченные правоотношения. Нереализованное право соседствует с произволом, социальным хаосом.

1. Понятие реализации права

Слово «реализация» происходит от латинского «realis» - вещественный и буквально означает овеществление. В наше время реализация определяется как осуществление чего-либо, проведение в жизнь какого-либо плана, проекта, программы, намерение и т.п.

Таким образом, реализация права – это осуществление юридически закрепленных и гарантированных государством возможностей проведения их в жизнь в деятельности людей и их организаций (другими словами, право как нечто нематериальное реализуется, осуществляется в активном поведении людей, в из действиях в пользовании материальными и духовными ценностями, благами.

Рекомендуемые материалы

Основные признаки реализации права:

1) реализацией права охватываются не все формы выражения права, а лишь одна из них – процесс перевода требований закона в правомерное поведение (т.е. реализация права начинается там, где есть уже норма права, которая может быть выражена в различных (уже известных нам) источниках права – законодательном акте, нормативном договоре, обычном праве, судебном прецеденте

2) участниками реализации права (субъектами реализации права) являются не только стороны (носители субъективных прав и обязанностей), но и государство (в лице ОГВ: правоисполнительных, правотворческих, правоприменительных). Субъекты реализации права = субъектам права

3) Объект реализации права – система законодательства (профессор Л.С. Явич справедливо заметил: «…Осуществление права приобретает исключительное значение при развитой юридической форме, в условиях обширного законодательства»).

4) Метод (способ) реализации права – это проблема формирования у граждан, должностных лиц, организаций мотивов к исполнению и соблюдению юридических норм. Для государства это очень важный момент, оно (государство) не должно оставаться безучастным, должно создавать условия для использования права и обеспечивать его защиту (выделяют два классических метода воздействия государства: убеждение и принуждения).

5) В содержание реализации права входят:

- деятельность субъектов (ведь субъекты используют норму права для достижения какого-либо социального результата, например, изготовление продукции определенного качества; восстановление нарушенных прав; заключение договора поставки и т.п.)

- и факт достижения конкретного результата при осуществлении деятельности субъектов в соответствии с нормой права (например, цель поставить товар: в определенные договором сроки, поставить качественный товар (без дефектов); при восстановлении нарушенного права в судебном порядке (например, в деле о незаконном увольнении работника) добиться положительного результата (признать приказ работодателя об увольнении работника незаконным и восстановить на работу в занимаемой ранее должности).

6) Правореализация включает в себя:

- формы непосредственной реализации права (когда фактические отношения, происходящие в жизни, обретают юридическую форму) – применение правовых норм (особая форма реализации); использование; исполнение; соблюдение.

- юридические механизмы реализации права

Остановимся подробнее на содержании правореализации.

а) Формы реализации права

Многообразие норм права, способов их формулирования в законе, субъектов, к которым они обращены, сфер, в которых происходит их реализация определяет и многообразие форм реализации права. В зависимости от способов правового регулирования (запрещения, позитивного обязывания и дозволения) принято выделять три формы реализации права: соблюдение, исполнение и использование. В юридической литературе выделяют еще одну особую форму реализации права – применение правовых норм. Возведение такой формы реализации права как применение правовых норм в ранг особой определяется тем, что эта форма связана с властной организующей деятельностью специальных субъектов (государственных органов, должностных лиц, управомоченных общественных организаций) (см. подробнее ниже).

Соблюдение права – это такая форма реализации права, которая заключается в воздержании субъектов права от совершения запрещенных нормой права действий. Т.е., в данном случае в правоотношениях реализуются нормы-запреты, которые требуют пассивного поведения (воздержания от действий). Например:

- участники дорожного движения – пешеходы и водители автомобилей – обязаны прекратить движение по красному сигналу светофора;

- лица, заключающие договор страхования, обязаны воздержаться от страхования противоправных интересов, страхования убытков от участия в играх, лотереях, пари + ст. 928 ГК РФ;

- в соответствии с ФЗ РФ от 31.06. 1995 г. «Об основах государственной службы» (ст. II) государственным служащим запрещено занимать другую должность (по совместительству) или выполнять другую оплачиваемую работу на условиях трудового соглашения, договора подряда;

- в соответствии с Федеральным конституционным законом «О Правительстве РФ» (ст. 11) члены Правительства РФ не могут быть членами Совета Федерации, депутатами представительных органов и органов местного самоуправления, а равно занимать другие должности в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях.

Таким образом, в соответствии с приведенными выше примерами, адресованные указанным лицам запреты могут быть реализованы исключительно в форме соблюдения.

Исполнение права – форма реализации, которая заключается в осуществлении субъектами права обязывающего юридического предписания. Т.е., в данном случае в правоотношениях реализуются обязывающие нормы, которые требуют активного поведения (активное обязывание). Например:

- продавец товара обязан предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре, предлагаемом к продаже (ст. 495 ГК РФ);

- арендодатель обязан передать нанимателю имущество на оговоренных договором условиях (ст. 606 ГК РФ);

- процессуальные законы устанавливают, что суд первой инстанции при рассмотрении дела обязан непосредственно исследовать доказательства, заслушать показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, ознакомиться с письменными доказательствами, осмотреть вещественные доказательства (ст. 146 ГПК РФ, ст. 274-278, 281-290 УПК РФ);

- исправительно-трудовое учреждение привлекает осужденного к отбыванию наказания, а осужденный, подчиняясь этому требованию, отбывает назначенное ему судом наказание в виде лишения свободы

Использование права – форма реализации, которая заключается в совершении субъектами дозволенных правовыми нормами действий. Т.е., в данном случае в правоотношениях реализуются управомачивающие нормы, которые дают обладателю права возможность совершать какие-либо действия (активное право). При этом особенность такой формы реализации, как использование права заключается и в том, что субъективное право может быть осуществлено:

а) путем собственных фактических действий управомоченного (собственник вещи использует ее по прямому назначению – художник передает написанную им картину в музей или отчуждает ее в пользу другого лица);

б) юридических действий (передача вещи в залог, дарение, продажа);

в) посредством притязания (обращения в компетентный орган за защитой нарушенного права) – например, в суд: если должник не возвращает кредитору долг добровольно при условии договора.

Например:

- право заключать сделки, установленные законом (активное право)

- собственник передает свое имущество в аренду, доверительное управление, сожжет его завещать, дарить, продать и т.п.

- по действующему гражданско-процессуальному закону кассационная жалоба на судебное решение (в гражданском деле) может быть подана сторонами, участвующими в данном процессе (истцом, ответчиком, их представителями) в течение 10 дней после оглашения решения судом;

- в соответствии с ч. 7 ст. 259 УПК РФ ходатайство об ознакомлении с протоколом судебного заседания подеется сторонами в письменном виде в течение 3-х суток со дня окончания судебного заседания. Указанный срок может быть восстановлен, если ходатайство не было подано по уважительным причинам.

- отказ обвиняемого, подозреваемого давать показания (ст. 46, 47 УПК РФ) – (использование права путем несовершения определенных действий)

- право свидетеля отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга идругих близких родственников (ст. 51 КРФ, ч.4 ст. 56 УПК РФ) - (использование права путем несовершения определенных действий).

Таким образом, использование права предполагает активное и свободное поведение правопользователя, его прерогативу действовать по своему усмотрению. Однако всякое субъективное право не может быть безграничным (по принципу «право одного человека ограничиваются правами другого человека» - ч.3 ст. 17 КРФ). Поэтому использование права имеет свои границы (пределы возможного поведения). Причем эти границы как и сами права четко очерчены законом. Соответственно нарушение данных границ ведет к злоупотреблению правом – т.е., привлечению управомоченным лицом таких средств и форм, способов для осуществления принадлежащего ему права, которые выходят за пределы объему данного права. Другими словами, право употребляется не во благо, а во зло, которое наносит ущерб интересам общества, государства, правам и законным интересам граждан. Как бороться с этим? Во избежание злоупотребления права закон, давая право, тут же оговаривает его пределы реализации, допустимые формы (способы) его осуществления. Например:

- избирательное законодательство, закрепляя право на предвыборную агитацию определяет и пределы этого права: запрещается агитация, ущемляющая права и достоинства критикуемого лица, возбуждающая социальную, расовую, национальную, религиозную ненависть и вражду, а также нарушающая законодательство РФ об интеллектуальной собственности;

- в соответствии со ст. 34 КРФ каждый имеет право на экономическую деятельность, но лишь такую, которая не запрещена законом и не направлена на монополизацию и недобросовестную конкуренцию;

- в соответствии с ч. 4 ст. 37 КРФ за работниками признается право на индивидуальные и коллективные споры, но лишь с использованием установленных федеральным законом способов их разрешения, включая право на забастовку.

Применение права – будет рассмотрено отдельно в вопросе 2 настоящей лекции.

б) Юридические механизмы реализации права

Как было сказано выше в содержание реализации права входят формы непосредственной реализации права (п. «а» вопрос 1 настоящей лекции), а также юридические механизмы реализации права.

Механизм реализации права – особая правовая подсистем механизма правового регулирования (лекция № 21), совокупность регулятивных и охранительных правовых средств различного уровня, при помощи которых объективное и субъективное право претворяются в жизнь, воплощаются в фактическое поведение субъектов, приводят к достижению конечного социально-экономического результата. Другими словами МРП = деятельность лиц и органов (правоприменитель, обязанная сторона, законодатель) + нормы права, которые регулируют деятельность лиц и органов.

Юридические механизмы реализации права многообразны, их содержание определяется особенностями правовой системы той или иной страны. Соответственно данный вопрос мы рассмотрим через призму этапов процесса правореализации в Романо-германской правовой системе и англосаксонской правовой системе.

В РГПС:

В англосаксонской правовой системе процесс правореализации идет иначе.

2. Применение правовых норм как особая как особая форма реализации права:

понятие и стадии

Выше было сказано, что одной из особых форм реализации права (помимо соблюдения, исполнения и использования) выделяют такую форму как применение правовых норм.

В большинстве случаев реализация права происходит без участия государства, его органов. Граждане, организации добровольно, без принуждения, по взаимному согласию вступают в правовые отношения, в рамках которых используют субъективные права, исполняют обязанности и соблюдают установленные законом запреты. Вместе с тем, в некоторых ситуациях возникает необходимость государственного вмешательства, без чего реализация права оказывается невозможной. Другими словами, требуется правоприменение, когда юридическая норма не может быть реализована без властного содействия органов государства. Другими словами, потребности в правоприменительной деятельности возникают в случаях, когда:

- необходимо конкретизировать или удостоверить субъективные права граждан, без чего не могут возникнуть правоотношения по поводу реального обладания этими правами, когда диспозиция нормы вообще не реализуется без индивидуального государственно-властного веления (например, реализация права на пенсию включает в качестве необходимого элемента постановление комиссии органа социального обеспечения о назначении пенсии отдельному гражданину; или выделение жилья из муниципального или государственного жилого фонда требует индивидуального властного решения соответствующего государственного органа или органа местного самоуправления; в том же порядке требует принятия индивидуального властного решения органа власти гражданам и организациям выделение участков, находящихся в собственности государства, решение миграционной службы о регистрации лица в качестве беженца или вынужденного переселенца и пр.)

- необходимо удостоверить правомерный характер сделок, иных действий, совершаемых гражданами и их организациями (нотариальное удостоверение акта купли-продажи земельного участка, жилого дома, автомашины)

- необходимо разрешить спор о праве и устранить препятствие к пользованию правами. Когда речь идет о реализации санкции (спора о праве) – если стороны не могут прийти к соглашению о взаимных правах и обязанностях, они обращаются для разрешения конфликта в компетентный государственный орган (арбитражный суд – рассматривает хозяйственные споры между организациями; уголовный суд – выносит приговор лицу, совершившему общественно-опасное противоправное деяние по отношению к другому лицу (потерпевшему); такие ситуации возникают в авторском праве, между супругами при разделе имущества и пр.)

- необходимо восстановить нарушенное право в результате правонарушения, привлечь правонарушителя к юридической ответственности

- необходимо официально установить юридически значимые обстоятельства (юридические факты) – признание гражданина в судебном порядке умершим, безвестно отсутствующим, недееспособным.

Таким образом, применение права – это властно-организующая деятельность компетентных органов и лиц, обеспечивающих в конкретных жизненных случаях реализацию юридических норм.

Особенность применения права проявляется в следующих его признаках:

1) Применение права – это властная деятельность органов государства, их должностных лиц и иных уполномоченных субъектов. Данный признак указывает на два обстоятельства:

- субъектами применения права выступают преимущественно государственные органы, их должностные лица, объединения граждан (в ряде случаев)

- применение права носит властный характер (наделение правоприменительных органов властными полномочиями, где их решения будут обязательными для всех, кому они адресованы, а также данные решения обеспечиваются принудительной силой

2) Применение права носит организующий характер – т.е., совершается в интересах других лиц и направлено на обеспечение нормального хода правового регулирования поведения граждан и организаций (организуют нормальный процесс действия права. Применение права служит основанием (юридическим фактом), с которым нормы права связывают возникновение (изменение, прекращение) правоотношений между гражданами, организациями, объединением граждан и государством.

3) Применение права носит индивидуально-правовой характер. Т.е., это конкретизация права применительно к конкретному случаю – подведение частного случая, факта под общую норму права (например, вынесение судебного решения, которое обязательно для исполнения для конкретных участников, участвующих в данном процессе; указ Президента России о снятии с должности министра (указ обязателен для исполнения конкретным министром, который снимается с занимаемой должности).

4) Применение права всегда связано с вынесение специального решения (акта применения: указа, постановления, решения, ордера, свидетельства) в специально установленной форме (например, выдача ордера на жилплощадь, свидетельства права собственности на земельный участок и др.).

5) Применение права осуществляется в пределах, предусмотренных законом, и соответствующих ему процессуальных формах. Данные пределы применения права, предусмотренные законом, исключают произвольное, по своему усмотрение вклинивание применения права в процессе реализации права. А процедурный (процессуальный) порядок исключает произвол правоприменителя (так, правоприменительная деятельность гражданского суда осуществляется только в форме гражданского правосудия, а например, не в форме конституционного, уголовного и пр. судопроизводства).

Стадии процесса применения норм права

Применение права это длящийся во времени процесс, распадающийся на ряд стадий.

Вообще стадия – это отрезок какого-либо процесса, имеющий свою промежуточную задачу, и в силу этого приобретающий относительную самостоятельность и завершенность. Соответственно, стадии применения норм права – относительно обособленные группы правоприменительных действий (операций).

В механизме обеспечения реализации права выделяют 4 стадии:

Рассмотрим подробнее каждую из стадий.

1-ая стадия. Установление фактических обстоятельств.

С нее начинается применение права. Установление фактических обстоятельств – это действия правоприменителя, связанные с определением жизненных фактов, явлений действительности. Причем должны быть определены те факты и события, при наличии (или отсутствии) которых применяемая норма права действует. Например:

- в уголовном процессе следователь обязан собрать факты, характеризующие лицо, совершившее преступление;, время, место, способ совершения преступления; наступившие вредные последствия; характер вины (умысел, неосторожность) и др. Т.е., определить наличие состава преступления (субъект, объект, субъективная сторона, объективная сторона) или его отсутствие;

- в гражданском процессе (например, при возникновении гражданско-правового спора) судья обязан собрать факты, характеризующие обстоятельства сделки (была ли действительно заключена сделка); содержание сделки; действия, совершенные для ее исполнения;  причины неисполнения условий сделки; убытки; взаимные претензии сторон и т.д.

Цель первой стадии – сбор всей юридически значимой информации, относящейся к конкретному делу.

Но часто, при уяснении фактических обстоятельств возникают известные сложности. Это связано с тем, что факты (которые подтверждали бы виновность лица, или несоврешения сделки и пр.) имели место в прошлом. Соответственно, применяющий право (например, в судопроизводстве – судья) не может их непосредственно наблюдать (например, со дня убийства прошли месяцы, подозреваемый в убийстве задержан еще через какое-то время; или например, в гражданском процессе при разделе имущества как супруги могут доказать, что конкретное имущество было приобретено до брака, соответственно не является общей совместной собственностью). В данном случае, процедура установления такого рода фактов осуществляется в процессе доказывания, которое осуществляется с помощью доказательств. Доказательства – сведения, фактические данные, допускаемые законом для установления истины по юридическому делу (письменные доказательства, вещественные доказательства, показания свидетелей и пр.). Виды доказательств перечислены в законе – ст. 52 ГПК РФ; ч.2 ст. 69 УПК РФ.

Правило!

К доказательствам, с помощью которых устанавливается фактическое обстоятельство по делу, предъявляются процессуальные требования:

2-ая стадия. Юридическая квалификация

Если цель 1-й стадии – сбор фактических обстоятельств, то цель 2-ой стадии – оценка всей совокупности фактических обстоятельств.

Юридическая квалификация (выбор и анализ правовой нормы) – это деятельность правоприменительного органа, которая заключается в правовой оценке всей совокупности фактических обстоятельств дела путем соотнесения данного случая с определенными юридическими нормами. Другими словами, это оценка фактических обстоятельств с точки зрения закона, подведение частного случая под общую норму.

Перед правоприменителем стоит задача – найти, выбрать именно ту норму, которая по замыслу законодателя должна регулировать рассматриваемую фактическую ситуацию.

Юридическая квалификация осуществляется по правилам формальной логики

3-ий этап. Принятие решения.

Если на 1-ом этапе правоприменитель осуществляет сбор фактических обстоятельств, на 2-ом этапе – производит оценку фактических обстоятельств и устанавливает норму права в законе. То на 3-ем этапе – правоприменитель принимает (выносит) решение по конкретному делу (которое должно отвечать диспозиции (санкции) применяемой нормы. Это важнейшая стадия применения норм права. Она выражается в двух аспектах:

4-й этап. Исполнение решения.

Это необходимая и заключительная стадия. Если на 1-ом этапе правоприменитель осуществляет сбор фактических обстоятельств, на 2-ом этапе – производит оценку фактических обстоятельств и устанавливает норму права в законе. На 3-ем этапе – правоприменитель принимает (выносит) решение по конкретному делу (которое должно отвечать диспозиции (санкции) применяемой нормы. То 4-ый этап – означает фактическое достижение целей принятия решения.

Исполнение правоприменительного решения – это меры органов государства, государственных и иных организаций, граждан, связанные с фактическим исполнением решения, вынесенного правоприменительным органом.

В юридической теории существует разброс мнений по вопросу о выделении данной стадии. (одни авторы относят исполнение решения к числу факультативных стадий, другие – включают ее в стадию принятия решений, третьи – вообще не выделяют).

А ведь признание за правоприменительным органом роли гаранта обеспечения реализации прав и обязанностей субъектами права, является важным моментом. Особенно, если мы говорим о современном состоянии и деятельности правоприменительных органов (особенно в РФ). Практика изобилует примерами того, как вынесенные судами или исполнительными органами решения оставались и остаются лишь на бумаге. А это создает почву для бюрократизма, ущемления прав и законных интересов граждан.

Правы также те авторы, которые усматривают принципиальное различие в принятии (вынесении) решения и его исполнении. Потому как выносят и исполняют решение не одни и те же субъекты

3. Акты применения норм права (АПП): понятие, особенности и виды

Как указывалось выше применение права – это властная организующая деятельность компетентных субъектов по реализации требований норм права путем конкретизации общих предписаний для индивидуального случая (акт-действие).

В свою очередь любые акты-действия завершаются принятием решения (акта-документа). Например, приказ ректора вуза о зачислении студентов; приказ руководителя министерства, главка и другого органа распорядительного характера; приговор суда о наказании преступника; решение суда (арбитража) по спору о гражданском праве; всякого рода распорядительные визы на документах, подлежащих исполнению.

Таким образом, акт применения права – это такой правовой документ, который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела.

Признаки (особенные черты) акта применения норм права:

1) исходит от компетентных органов (решение (приговор) судьи, обвинительное постановление прокурора, указ президента ненормативного содержания и пр.)

2) носит государственно-властный характер (обязательность исполнения данного властного предписания гарантируется законом, в том числе принудительными возможностями государства)

3) носит индивидуальный (персонифицированный) характер, поскольку адресован конкретным субъектам, указывает на то, кто в данной ситуации обладает субъективными правами и юридическими обязанностями. Поэтому АПП следует отличать от нормативных актов. НПА – источник права, содержит нормы права, распространяется на неопределенное количество фактов и лиц, действует неопределенное время. АПП – содержит не нормы, а предписание, касается конкретного лица, по срокам действия исчерпывается однократным применением. Также предписание в АПП не может выходить за пределы общей нормы, которая содержится в НПА. Например, сравним: НПА – ФЗ РФ «О гражданстве» и Акт применения права – Указ Президента РФ о приеме в гражданство конкретного лица.

4) имеет определенную установленную законом форму (указа, приговора, решения, приказа и т.п.)

Виды АПП: (нет исчерпывающей классификации)

4. Пробелы в праве. Применение права по аналогии (аналогия права и аналогия закона)

Выше был рассмотрен классический процесс применения права. Но бывают случаи, когда в правоприменитель сталкивается с пробелом в законодательстве, т.е. когда требующий юридического решения вопрос не урегулирован нормами позитивного (действующего) права. О недостатках законов говорили еще в древней Греции. Платон: «все относящееся к законодательству никоим образом и никогда еще не было так выработано правильно до конца». Аристотель: «недостатки писанного закона допускаются иногда сознательно, если нельзя дать какие-либо предписания относительно данного случая; в других случаях, против его (закона) воли, когда такие предписания ускользают от его внимания».

Таким образом, пробел в праве – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, необходимых для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования. Это явление имеет объективный характер: законодательство статично, а общественные отношения динамичны (развиваются, изменяются).

Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, устанавливается законодателем 2 способами:

А если правовые последствия (решения) АПП выходят за круг правоотношений, четко фиксируемых законодателем (т.е. не учтены в законе)? Соответственно правоприменитель при вынесении конкретного решения не может воспользоваться предложенными и зафиксированными в законодательстве нормами права (потому как таких норм, которые регулировали нужные правоприменителю отношения, нет). Налицо пробел в законодательстве.

Причины существования пробелов в законодательстве:

Встает вопрос, как решить проблему пробельности в законодательстве, как преодолеть (восполнить) имеющийся пробел? Преодолеть (восполнить) пробел можно с помощью правоприменительного процесса с использованием специальных приемов: аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона – это применение к неурегулированному в конкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения. Другими словами, аналогия закона означает, что конкретной нормы для ее применения к данному случаю в законодательстве нет, но есть сходные нормы, на основе которых этот случай может быть разрешен юридическими средствами (правоприменитель следует букве закона).

Например, ГК РФ (ст.ст. 1062, 1063) регулирует порядок проведения лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр. Однако не все вопросы, связанные с проведением игр и пари, урегулированы нормами данного института. Поэтому, если, например, выигравшему участнику лотереи в качестве обусловленного выигрыша передана вещь с недостатками, то возникший спор может быть разрешен по правилам обмена товаров (вещей), приобретенных в предприятии (например, магазине) розничной торговли, т.е. в соответствии с требованиями ст. 502 ГК РФ. Применяется аналогия, во-первых выигравший участник лотереи приобретает товар-выигрыш (т.е. не купил, а выиграл). Но данный товар (как и любой товар) может оказаться с дефектами. Как поступить участнику выигрыша в лотерею? Нормы, которая регулировала обмен некачественного товара, полученного в результате выигрыша на качественный нет. Но зато есть норма, которая регулирует сходное отношение, но только предметом данного отношения является обмен товара, приобретенного в розницу.

В целом, в российском законодательстве институт аналогии (как применение, так и запрет на его применение) упоминается в основных кодифицированных законодательных актах (ГК РФ, СК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, УК РФ).

Аналогию закона следует отличать от аналогии права, где аналогия права – это применение к неурегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства. Другими словами, в отличие от аналогии закона, при аналогии права дело (спор) рассматривается правоприменителем не на основе сходных юридических предписаний, а соответственно выработанным юридической практикой общим началам и принципам права (правоприменитель следует духу закона).

Если нет возможности использовать такой способ восполнения пробела как аналогия закона, прибегают в аналогии права. Ведь принципы права (см. подробно лекцию 8) выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения, хотя и отличаются высоким уровнем нормативного обобщения. Решение дел по аналогии права применяется судьями и требует от них высокой правовой квалификации.

Решение дел по аналогии распространено в англосаксонской правовой системе, где судебный прецедент признают основным источником права. Поэтому восполнение пробелов путем аналогии там не применяется.

5. Юридические коллизии и способы их разрешения

Коллизия законодательства (противоречие) – расхождение содержания (столкновение или противоборство) двух или более формально действующих нормативных актов, имеющих один и тот же предмет регулирования, т.е. принятых по одному и тому же вопросу. Другими словами, это противоречия в законодательстве.

Принято различать две группы противоречий:

Как же можно разрешить коллизии в законодательстве? Каковы пути их преодоления?

Способы разрешения коллизий:

1) принятие нового акта – т.е. правотворческая деятельность, связанная с принятием нового акта, т.е. введением новых норм, либо уточнением содержания действующих.

2) Систематизация – особенно такие ее разновидности как консолидация и кодификация (см. подробно лекция 15)

3) Внесение изменений в действующий акт (в российском законодательстве повсеместно можно встретить НПА «с изменениями и дополнениями от….»)

4) Деятельность судов

5) Толкование и пр.

6) Путем выбора того НПА, который должен быть применен к рассматриваемому случаю. В юридической практике используются несколько способов выбора (правил выбора):

- если имеется расхождение между актами, изданными одним и тем же правотворческим органом (т.е. одинаковой юридической силы), то применяется НПА, изданный позднее;

- если конкурирующие по содержанию нормы есть в актах, принятых различными правотворческими органами, то применяется норма, принятая вышестоящим органом (например, в ч.2 ст. 3 ГК РФ содержится указание о то, что при коллизии норм ГК и других федеральных законов необходимо руководствоваться правилами кодекса)

- при расхождении между общим и специальным актом (нормой права) преимущество отдается специальному, если он не отменен;

Специфические способы преодоления и средства разрешения коллизий применяются в федеративных государствах. Например, в РФ способы преодоления и юридические средства разрешения коллизий в федеральном законодательстве закреплены в Конституции РФ. К ним относятся:

Вам также может быть полезна лекция "Введение".

1) конституционное закрепление верховенства федерального права (ч.2 ст. 4)

2) положение о том, что законы и иные НПА субъектов РФ не могут противоречить федеральным законам, принятым по предметам исключительного ведения и по предметам совместного ведения РФ и ее субъектов. В случае такого противоречия действует федеральный закон (ч.5 ст. 76 КРФ)

3) установление иерархии юридической силы федеральных законов – федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным законам (ч.3 ст. 76 КРФ)

4) в случае противоречия между федеральным законом и НПА, изданным вне пределов ведения полномочий РФ, по предметам ее совместного ведения с субъектами РФ, действует нормативно-правовой акт субъекта РФ (ч.6 ст. 16 КРФ)

5) если положение федерального закона противоречит международному договору РФ, то действуют положения международного договора (ч.4 ст. 15 КРФ)

Наибольшее распространение коллизионные нормы получили международном частном праве.