Правотворчество

Тема 14. Правотворчество

Вопросы к учебному занятию:

1. Правообразование и правотворчество, понятие и соотношение.

а) Содержание, цели и субъекты правотворчества.

б) Принципы и виды правотворчества.

1. Правотворчество и законотворчество.

а) Понятие и соотношение правотворчества и законотворчества.

б) Этапы и основные стадии правотворческого процесса. Законодательный процесс как составная часть правотворческого процесса.

1. Систематизация НПА.

а) Понятие, стадии и принципы систематизации.

б) Виды (способы) систематизации. Унификация права.

1. Юридическая техника.

Актуальность темы:

Рекомендуемые материалы

Как уже отмечалось, большинство норм права формируются стихийно в отношениях людей. Но существует и блок факторов, имеющих целевой характер, оказывающих направляющее воздействие на формирующиеся нормы права. Именно здесь проявляется соответствующая роль государства.

В системе правового регулирования общественных отношений важное место занимает правотворческая деятельность государства. Правотворчество - богатое по содержанию социальное явление, имеющее управленческую природу, сложная деятельность по формулированию общих правил поведения. Правотворчество представляет собой деятельность целенаправленную, активную, государственную Уровень и культура правотворчества, а соответственно и качество принимаемых нормативных правовых актов — это показатель цивилизованности и демократизма общества. Появление, существование и действие правовых актов нельзя понять без процесса их создания. Правотворчество дает жизнь праву, порождает, формирует и оформляет его и открывает «дверь» в общественную жизнь. Правотворчество служит начальным этапом развития правовых актов и вбирает в себя импульсы, влияющие на движение права, как собственно правовые, так и политические, экономические, социальные. Очевиден поэтому громадный общественный и научный интерес к правотворчеству, позволяющему создавать правовые акты как выражение политического курса государства.

1. Правообразование и правотворчество, понятие и соотношение

Такие понятия как «правообразование» и «правотворчество» надо различать.

Понятия «правообразование» и «правотворчество» - далеко не слова синонимы.

Хотя, если рассматривать соотношение данных понятий с позиции позитивизма (право=закону) данные понятия можно рассмотреть как синонимы (являются идентичными) – но это в известной мере условно.

Соотношение данных понятий можно рассмотреть через призму определения стадий процесса правообразования.

Таким образом, правотворчество представляет собой профессиональную деятельность, в процессе которой происходит формирование и принятие норм права (а также их изменение и отмена) уполномоченными субъектами с применением определенных методов и способов в рамках соответствующих процедур с целью удовлетворения потребностей в регулировании общественных отношений.

В указанном определении правотворчества выделяются следующие элементы (содержание правотворчества): - что является содержанием данной лекции

1. определение органа или иного субъекта, уполномоченного принять тот или иной правовой акт (законодательный орган, исполнительный орган, народ, директор предприятия и т.п.);

2. выбор формы предполагаемого правового акта (закон, подзаконный акт),

3. соответствующая процедура, в рамках которой осуществляется подготовка, принятие или изменение правовых актов;

4. применение специальных методов и способов подготовки правовых актов (юридическая техника);

5. цель правотворчества.

Все названные элементы находятся между собой в органическом единстве. Выпадение каких-либо элементов или их отсутствие, ослабление их внутренних связей и зависимостей делает дефектным правотворчество в целом. Такое правотворчество необъективно или с опозданием будет отражать общественные ситуации и тенденции развития экономики, политической и социальной сферы. Возможно создание необоснованных, неэффективных правовых актов, которые отрицательным образом могут повлиять на общественные процессы и поведение

Цель правотворчества:

Цель правотворчества — суть идеальное воплощение в сознании членов общества объективно возможных, необходимых правовых предписаний, регулирующих поведение членов общества (другими словами, цель правотворчества – регулирование общественных отношений).

Объективный характер цели (т.е. не зависит от воли отдельного индивида) заключается в следующем:

Предпосылка правотворчества – объективная действительность, существующая в обществе, условия материальной жизни общества -

Функции правотворчества (основные направления):

- обновление законодательства, издание новых нормативно-правовых актов;

- устранение (отмена) устаревших юридических норм;

- восполнение пробелов в праве.

Субъекты правотворчества

Правотворчество представляет собой деятельность компетентных субъектов. Ими являются:

- государственные органы, наделенные соответствующей компетенцией (правом на издание нормативных актов),

- должностные лица

- суды (Конституционный суд в РФ, Палата Лордов в Англии)

- органы местного самоуправления,

- народ при принятии законов путем референдума

- общественные организации

- трудовые коллективы

б) Принципы и виды правотворчества

Правотворчество достигает своих целей, соответствует своему истинному предназначению лишь в том случае, когда оно базируется на апробированных практикой принципах, выступающих ориентирами, методологической основой правотворческой деятельности.

Принципы правотворчества:

Виды правотворчества: (классификация: по субъектам и по значимости (НПА)

1. В зависимости от субъекта правотворчества (того, кто «творит» право), принято выделять следующие основные формы (виды) правотворчества (на примере РФ):

2. В зависимости от значимости  (НПА) правотворчество делится на:

2. Правотворчество и законотворчество

а) Понятие и соотношение

Законотворчество и правотворчество являются отнюдь не синонимами.

Отличие:

б) Этапы и основные стадии правотворческого процесса. Законодательный процесс как составная часть правотворческого процесса

Правотворчество представляет собой длящийся во времени процесс, охватывающий ряд стадий. Для каждой стадии характерен свой набор процедур. К числу таких стадий относятся:

1. Подготовка проекта НПА:

- начинается с принятия решения о его подготовке и отражаются в планах законопроектной работы парламента, правительства, ведомств и т.п.

- определяется правотворческая потребность (необходимость принятия данного НПА, формирование концепции НПА, определение возможных затрат, негативные последствия , определение места акта в действующем законодательстве и т.п.)

2. Обсуждение проекта НПА.

- привлечение специалистов к работе над проектом

- вовлечение общественности в обсуждение НПА (выяснение общественных симпатий)

- этапы редакций НПА (окончательная редакция)

3. Принятие НПА – официальное придание акту общеобязательной силы, выражение в нем общей или государственной воли.

4. Официальное опубликование (обнародование) НПА – способы обнародования и опубликования определены в конкретном законодательстве.

Составной частью правотворческого процесса является законодательный (законотворческий) процесс - вид деятельности, носящий сугубо интеллектуальный характер, сложный по своему содержанию, осуществляемый в присущих ему формах с использованием специального юридического «инструментария» (методов), регламентированный несколькими видами правил, определяющих порядок подготовки, обсуждения и принятия законопроекта. Сущность законодательного процесса составляет, как отмечалось, формирование государственной воли, выступающей содержанием правовых норм.

Законодательный процесс в Российской Федерации имеет свои особенности, он урегулирован непосредственно Конституцией Российской Федерации. При этом установлен строго определенный круг субъектов законодательной инициативы (ст. 104 КРФ) инициативы. В законодательном процессе участвуют органы всех ветвей власти при ведущей роли Государственной Думы Федерального Собрания.

Стадии законодательного процесса детально регламентированы, игнорирование какой-либо из стадий означает нарушение законности в законотворчестве.

КРФ и Регламентами палат Федерального Собрания РФ предусмотрены следующие стадии законотворческого процесса:

1) Стадия законодательной инициативы

2) Стадия обсуждения законопроекта

3) Стадия принятия закона

4) Стадия подписания закона

5) Стадия опубликования закона.

I. Стадия законодательной инициативы

Законодательная инициатива - это право уполномоченных субъектов официально поставить вопрос об издании, изменении или отмене закона. Выступление с законодательной инициативой влечет обязательное обсуждение ее в парламенте.

Право законодательной инициативы принадлежит: Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным органам субъектов Федерации, а также Конституционному. Верховному и Высшему Арбитражному Судам РФ по вопросам их ведения. Законопроекты вносятся в Государственную Думу (п.1 ст. 104 КРФ).

Законопроект направляется Советом Государственной Думы в соответствующий комитет палаты, который назначается ответственным по законопроекту.

Законопроекты о введении или отмене налогов, освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов, об изменении финансовых обязательств государства, другие законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, Совет Государственной Думы направляет на заключение Правительства РФ (п.3 ст. 104 КРФ)

II. Стадия обсуждения законопроекта

Обсуждение законопроекта – важная стадия, которая начинается в Государственной Думе с заслушивания доклада представителя субъекта, вынесшего законопроект.

Проект, как правило, выносится на голосование в Думе трижды:

Первое чтение:

Вначале проект принимается в первом чтении (за основу). Если по одному вопросу внесено несколько конкурирующих законопроектов - принимается один из них. Проект, принятый в первом чтении, возвращается в комитет. Поправки вносятся в комитет субъектами права законодательной инициативы. Комитет принимает рекомендации по принятию и отклонению поправок и выносит на второе чтение: таблицу поправок, рекомендованных к принятию; таблицу поправок, рекомендованных к отклонению; измененный текст проекта с учетом поправок, рекомендованных к принятию.

Второе чтение:

При втором чтении проводятся три голосования: о принятии проекта с учетом поправок, рекомендованных к принятию, об отклонении поправок, рекомендованных к отклонению; о принятии проекта во втором чтении. Если рекомендованные комитетом решения о принятии и отклонении поправок не проходят, Дума переходит к обсуждению проекта и голосованию по отдельным поправкам. Комитет приводит текст проекта с учетом принятых поправок в окончательный вид и выносит его на третье чтение.

Третье чтение:

При третьем чтении закон принимается в целом. Внесение поправок при третьем чтении не допускается.

Наиболее существенные законопроекты выносятся на всенародное обсуждение.

III. Стадия одобрения (отклонения) Советом Федерации принятого
Государственной Думой закона

Принятие законов ГД:

Федеральные законы принимаются Государственной Думой простым большинством (226 голосов). Принятые законы в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации.

Одобрение законов Советом Федерации:

Федеральный закон считается одобренным Советом Федерации:

• если за него проголосовало более половины от общего числа членов Совета Федерации (90 человек);

• если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации, (этот механизм не может быть применен к законам, подлежащим обязательному рассмотрению в Совете Федерации: по вопросам федерального бюджета; федеральных налогов и сборов; финансового, валютного, кредитного, таможенного регулирования, денежной эмиссии; ратификации и денонсации международных договоров РФ; статуса и защиты государственной границы РФ; войны и мира).

Особенности принятия федеральных конституционных законов

Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ. В Конституции перечислены 12 таких вопросов:

О Государственном флаге, Государственном гербе и Государственном гимне РФ (ст. 70);

О референдуме РФ (ст. 84);

О чрезвычайном положении на территории РФ или в отдельных ее местностях (ст. 56);

О военном положении (ст. 87);

Об Уполномоченном по правам человека в РФ (ст. 103);

О Правительстве РФ (ст. 114);

О судебной системе РФ (ст. 118);

О Конституционном Суде РФ (ст. 128);

О Верховном Суде РФ (ст. 128);

Об арбитражных судах в РФ (ст. 128);

О Конституционном собрании РФ (ст. 135);

О принятии в состав РФ и образовании в ее составе нового субъекта РФ (ст. 65) и об изменении конституционно-правового статуса субъекта РФ (ст. 66).

При этом по одному из перечисленных вопросов может быть принято несколько конституционных законов.

Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен двумя третями (300 голосов) в Государственной Думе и тремя четвертями (134 голоса) в Совете Федерации. Президент подписывает федеральный конституционный закон в течение 14 дней. Президент не вправе отклонить федеральный конституционный закон.

Если при голосовании закон не получил большинства в Совете Федерации, он считается отклоненным.

Рассмотрение законов, отклоненных Советом Федерации:

Совет Федерации вправе отклонить закон.

В этом случае создается согласительная комиссия для преодоления разногласий.

После работы комиссии закон повторно рассматривается в Государственной Думе. Если при повторном голосовании за закон проголосует не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы, он считается принятым даже без одобрения Советом Федерации.

Отклоненный Советом Федерации закон может быть принят Государственной Думой в прежней редакции двумя третями (300 голосов) и направлен на подпись Президенту, минуя Совет Федерации. Отклоненный закон может быть также рассмотрен в согласованной или новой редакции, тогда он заново идет по всей траектории.

IV. Стадия подписания (отклонения – «вето»)) закона Президентом РФ

Подписание закона Президентом:

Принятый Государственной Думой и одобренный Советом Федерации законопроект в течение пяти дней направляется Президенту России для подписания и обнародования. На эту процедуру ему отводится четырнадцать дней.

Отклонение закона Президентом:

В течение этого срока Президент может отклонить закон, наложив на него вето, и вернуть обратно в Государственную Думу. В случае отклонения федерального закона Президентом Государственная Дума и Совет Федерации вновь рассматривают закон. Для преодоления вето президента требуется 2/3 (300 голосов) в Государственной Думе и 2/3 (119 голосов) 8 Совете Федерации. В этом случае Президент подписывает закон в течение 7 дней. Отклоненный Президентом закон может быть принят Государственной Думой в редакции Президента или в новой редакции. В этом случае он заново идет по всей траектории как новый закон.

V. Официальное опубликование закона

Законы в течение семи дней после их подписания официально публикуются в еженедельном бюллетене «Собрание законодательства Российской Федерации», в «Российской газете» и «Парламентской газете». Законы вступают в силу через десять дней после их официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу.

Пример, «Паспорта проекта ФЗ» (все стадии законодательного процесса)

Стадии законодательного процесса в РФ (в таблице)

1. Систематизация НПА

а) Понятие, стадии и принципы систематизации

Понятие законодательства используется в российской теории в нескольких значениях. В данном случае мы подразумеваем под законодательством – совокупность действующих в стране законов.

Поскольку система законодательства представляет собой огромный массив правовых актов, существует практическая потребность организации всего этого материала в упорядоченное целое – т.е. систематизация НПА.

Таким образом, систематизация НПА – это деятельность по упорядочиванию и совершенствованию нормативного материала путем его внешней и внутренней обработки с целью поддержания системности законодательства и обеспечения субъектов права необходимой нормативно-правовой информацией.

Систематизация имеет определенные стадии:

Подробный анализ схемы

1) Четкое определение объекта систематизации.

- познание системы законодательства в целом либо ее составных частей.

- установление модели системы, к практическому воплощению которой законодатель будет стремиться.

2) Механизм приведения законодательства в систему (прогностический метод (несет информацию об основных тенденциях развития системы законодательства, ее будущем состоянии)) 4 пути введения НПА в уже существующую систему:

· Первый тип — это процесс создания новых актов, связанный с потребностями регулирования новых областей человеческой деятельности.

· Второй тип составляют процессы дифференциации общественных областей, связанные с обращением к новым предметным областям и введением новых методов.

· Третий тип — это формирование на основе связи двух-трех отраслей пограничных институтов законодательства, на базе которых в последующем могут возникнуть более крупные подразделения системы законодательства.

· Четвертый тип предполагает создание комплексных нормативно-правовых актов при взаимодействии отраслей, весьма далеких друг от друга.

3) Определение объема законодательного материала, подлежащего обработке (объем современного законодательства сейчас настолько велик, что вряд ли кто-нибудь определит точную цифру ныне действующих нормативно-правовых актов). Причем зарегулированность юридическими нормами общественных отношений, перепроизводство юридических норм — это проблема не только нашего государства. Например, в западной литературе приводились такие данные. В 1986 г. в ФРГ на уровне Федерации действовали 1591 закон, 2644 правительственных указа. Кроме того, в землях (субъектах федерации) действовало около 4 тысяч законов и 9 тысяч указов. Примечательно то, что они постоянно изменяются и дополняются; в 208 законов, 589 указов изменения внесены один раз, а в 8 тысяч такие изменения вносились многократно. Поэтому в развитых капиталистических государствах в последнее время делается многое, чтобы расчистить законодательство. В США в период правления Р. Рейгана была создана специальная целевая группа, благодаря которой Федеральный регистр США, где публикуются акты административной власти, уменьшился примерно на четверть. Подобного рода мероприятия следовало бы осуществить и в отношении российского законодательства, особенно в той его части, которая включает акты исполнительных органов власти.

4) Объединение нормативно-правового материала (систематизация).

5) Ревизия законодательства (попытка отделения, отграничения основной исторической связи между ныне действующими актами и теми, которые были в прошлом, но фактически отменены или заменены другими).

6)Определение схемы сборника или кодифицированного акта (выбор классификации НПА по определенным критериям). Важная стадия, т.к. несоблюдение определенных правил приведения НПА в систему внутри законодательства, может привести к повторяемости НПА в Сборниках (результат – огромный объем Сборника + дублирование одного НПА в различных разделах). Например, Собрание законов РИ 1845 г. – НПА дублируются в различных разделах. Свод законов РСФСР строится одновременно по отраслям законодательства и сферам социально-культурной жизни, что приводит к большой повторяемости материала в различных его разделах. В этом плане интересный результат был получен Ю. Ю. Гальгинайтисом при определении правильности схемы Свода законов Литовской ССР. В Своде законов схема состояла из следующих основных разделов: законодательство об общественном и государственном строе, о социальном развитии и культуре; социально-экономических правах граждан; об охране природы и рациональном использовании природных ресурсов; о народном хозяйстве; о правосудии; прокурорском надзоре, арбитраже и охране правопорядка. Этот автор отметил, что из 4836 актов, находящихся в информационной базе, только 100 актов встречаются в двух разделах, а 1 — в трех разделах. Акты располагаются здесь по двум критериям — предмету и функциям.

7) Установление названия НПА – Основы, Свод, Собрание и пр.

Таким образом, рассмотрев основные стадии систематизации, можно констатировать, что основными принципами систематизации являются:

1) Полнота охвата нормативно-правовых актов

2) Единообразие терминологии

3) Единство критерия упорядочения нормативно-правовых актов (среди многообразия критериев при классификации систематизации НПА, выбор единственного, базового критерия)

4) Расположение нормативно-правового материала в определенном порядке

5) Обеспечение единства регулирования того или иного вида отношений и полноценности такого регулирования

6) Сочетание комплексной и отраслевой систематизации.

б) Виды (способы) систематизации

В правовой теории обычно выделяют 4 способа систематизации законодательства.

1) Учет НПА

Учет – это фиксация состояния и параметров объекта, сбор и накопление сведений об объекте.

Соответственно, учет НПА - сбора и хранения сведений о действующих нормативных актах, о внесении в них изменений и дополнений и фиксация полученных данных в определенной форме.

Опыт законодательной и правоприменительной деятельности в Российской Федерации и зарубежных странах показывает, что качество учета нормативных актов в государственных органах и учреждениях, степень его налаженности, эффективность сбора и хранения сведений о действующих нормативных актах, о внесении в них изменений и дополнений во многом определяют юридическую культуру правотворчества, эффективность правоприменительной деятельности и правового воспитания.

Роль и назначение учета в законодательстве (НПА)

1) Четко налаженный учет законодательства необходим, прежде всего, для:

- квалифицированного применения правовых норм в повседневной практической деятельности исполнительных органов, администрации предприятий, учреждений, в работе фирм, объединений,  

- в деятельности судебных и прокурорских органов,

- для квалифицированной подготовки проектов законодательных и иных правовых актов, подготовки заключений по проектам нормативных актов

- для составления разного рода сборников законодательства и сводных кодификационных актов, перечней актов, подлежащих изменению или признанию утратившими силу,

- для осуществления справочно-информационной работы (выдача справок по законодательству, составление разного рода тематических обзоров)

- для эффективного правового просвещения, деятельности учебных и научных юридических учреждений.

Цель учета - снабжение (в том числе и на коммерческой основе) правовой информацией организация, учреждений, предприятий и иных лиц.

В Российской Федерации обычно подлежат учету федеральные законы, нормативные указы Президента РФ и Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти, постановления Конституционного Суда РФ, акты Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Центрального банка РФ. В зависимости от функций органов и учреждений, производящих учет, в информационный массив могут быть включены и иные акты (например, международные договоры, законодательство субъектов РФ, акты органов местного самоуправления, нормативные разъяснения высших судебных органов РФ и т. д.).

Выделяют следующие виды учёта законодательства (НПА):

4. Автоматизированный учет законодательства (НПА)

В последние десятилетия все более активно используется так называемый автоматизированный учет законодательства на базе применения современной компьютерной техники и новейших достижений информатики. Создание автоматизированных информационно-поисковых систем по законодательству имеет ряд несомненных преимуществ по сравнению с другими видами учета нормативных актов.

1) в компьютерные системы возможно заложить практически безграничный объем правовой информации (все законодательство страны (законы, указы Президента, постановления Правительства, все виды ведомственных актов), включая и нормативные акты субъектов Федерации, акты органов местного самоуправления, ныне отмененные нормативные акты, проекты будущих законов, законодательство ряда зарубежных государств, важнейшие решения судебных органов, аннотации юридической литературы и т. д. и т. п.

2) справки о законодательстве и практике применения НПА можно получить при автоматизированном учете по любому интересующему абонента вопросу, в то время как, например, при картотечном учете такие справки можно выдать лишь в зависимости от рубрик классификатора картотеки.

3) компьютер создает возможность получить юридическую справку максимально быстро и сразу же ее напечатать и оттиражировать в том количестве, какое необходимо абоненту.

Впервые автоматизированная система правовой информации была создана в США в 60-х годах группой ученых и юристов под руководством профессора Д. Хорти. В настоящее время в США и других западных государствах созданы десятки систем такого рода. Одни из них входят в состав аппарата органов законодательной, исполнительной и судебной власти, другие носят частный характер и обслуживают на договорной основе частные фирмы, организации, адвокатов, юрисконсультов. Существует единая система правовой информации для всех западноевропейских государств, которая включает в себя примерно 150 тыс. единиц правовых документов.

В Российской Федерации такого рода автоматизированные системы созданы в аппарате Государственной Думы, Совета Федерации, Президента РФ, Правительства РФ, в Министерстве юстиции РФ и ЦБ, ряде других федеральных органов. Так, при Министерстве Юстиции РФ действует Научный центр правовой информации, который имеет обширный банк данных о федеральных нормативных актах, включая и ведомственные, а также об актах субъектов Федерации. В соответствии с Указом Президента РФ от 10.08.2000 г. «О дополнительных мерах по обеспечению единства правового пространства РФ» предусмотрено создание федерального банка НПА субъектов РФ – «федерального регистра».

Создан и активно разворачивает свою деятельность также и ряд коммерческих автоматизированных информационно-поисковых систем законодательства («Консультант-Плюс», «Гарант» и др.).

В настоящее время информационно-поисковой системой «Консультант-Плюс» разработан единый многоуровневый классификатор нормативных актов, принимаемых правотворческими органами Российской Федерации и ее субъектов, который может быть использован во всех органах и организациях, осуществляющих учет нормативных актов. К числу его несомненных достоинств следует отнести высокий уровень детализации по большинству разделов, широкий охват регулируемых законодательством проблем, активное применение многоступенчатого дробления рубрик.

2. Инкорпорация как форма систематизации законодательства

Инкорпорация (включать в свой состав)- постоянная деятельность государственных и иных органов, осуществляемая с целью объединения НПА определенного уровня полностью либо частично в издаваемые для широкого пользования сборники или собрания в определенном порядке.

Цель инкорпорации:

1) поддержание законодательства в действующем (контрольном) состоянии,

2) обеспечение доступности и обозримости законодательства

3) снабжение самого широкого круга субъектов достоверной информацией о законах и иных нормативных актах в их действующей редакции

Инкорпорация - низкий уровень систематизации и предпосылка для кодификации.

Особенность инкорпорации состоит в том, что в нормативное содержание помещаемых в сборники актов какие-либо изменения обычно не вносятся, а, значит, и содержание правового регулирования по существу не меняется. Именно это свойство инкорпорации -- сохранение неизменным содержания нормативного регулирования -- отличает ее от кодификации и консолидации (например, Полное собрание законов Российской империи (начиная с 1649 г (Соборного уложения и заканчивая НПА середины 19 века).

Классификаций инкорпорации наука теории права знает множество:

Роль (ценность) инкорпорации: очень хорошо было указана в предисловии к Полному собранию законов Российской империи. В этом предисловии говорится, что Собрание предшествует Своду, в нем нет разницы между законами, ныне действующими, и законами отмененными, «сего требует историческая связь и целость законодательства», «сего требуют и следующие особенные уважения»: а) нужно знать не один порядок настоящий, но и порядок предшествующий, дабы на полном обозрении прошедшего и настоящего с большей твердостью основывать будущее; б) на самом производстве дел могут встречаться вопросы, для разрешения коих и для точного смысла законов настоящих восходить к законам прежним, хотя и потерявшим силу, но сохранившим в себе начало и причины законов последующих». В текстах международных договоров термин инкорпорация иногда применяется для обозначения включения одного государства в состав другого государства на основе соглашения.

3. Консолидация как форма систематизации

Издержки правотворчества, несовершенство правового регулирования общественных отношений и множество других факторов приводит к тому, что по одному и тому же предмету правового регулирования издано и действует большое число нормативных актов, который подчас входят в противоречие друг с другом, нередко дублируют друг друга. Юридическим средством преодоления множественности НПА является консолидация законодательства, которая является своеобразным «блоком» (не блокиратор) законодательства.

Таким образом, консолидация – это такая форма систематизации, в процессе которой большое число нормативных актов по одному и тому же вопросу объединяются в один укрупненный акт. Такой акт утверждается правотворческим органом в качестве нового, самостоятельного источника права, а прежние разрозненные акты признаются утратившими силу. Объединению подлежат предписания одинаковой юридической силы.

Особенность консолидации - заключается в том, что новый укрупненный акт не меняет содержание правового регулирования, не вносит изменений и новелл в действующее законодательство (меняется форма НПА, но не их содержание).

Цель консолидации: Разработать общую структуру будущего акта, с помощью определенной редакционной правки, с тем расчетом, чтобы был единым стилем, использовалась единая терминология (другими словами - устранить противоречия, повторения)

Мировая практика принятия укрупненных актов достаточно обширна. В Великобритании, например, издаются десятки актов такого рода, объединяющих акты парламента, принятые по одному и тому же предмету регулирования за все время его существования. В конце XIX в. английский парламент принял специальный закон о консолидации статутного права. Во Франции широко используются так называемые кодексы, объединяющие нормативные предписания по аналогичному вопросу. Изданы, например, такие консолидированные акты, как Кодекс дорог общественного пользования, Кодекс сберегательных касс. Кодекс морских портов и др. Курс на консолидацию актов, имеющих силу, укрупнение законодательных блоков, вбирающих в себя несколько (иногда десятки) действующих актов по одному и тому же вопросу, становится одним из приоритетных направлений упорядочения законодательства в РФ. Термин консолидация преимущественно применяется в английском праве; в романо-германской правовой системе соответствующую законодательную деятельность называют инкорпорацией;

4. Кодификация как высшая форма систематизации законодательства

Кодификация – это вид систематизации, который имеет правотворческий характер и направлен на создание нового сводного нормативно-правового акта (основ законодательства, кодекса) путем коренной переработки действующего законодательства с целью обеспечения единого, внутренне согласованного регулирования определенной социальной сферы.

Результатом кодификации является издание кодифицированного акта: кодекса, устава, положения, правила.

Кодификация обладает рядом характерных черт:

1. кодификационный акт является важнейшим среди актов, действующих в определенной сфере общественной жизни, содержит общие принципы, определяющие характер и содержание всех норм соответствующей отрасли или института права;

2. такой акт регулирует значительную и достаточно обширную сферу отношений (имущественные, трудовые, брачно-семейные отношения, борьба с преступностью и т. д.);

3. будучи итогом совершенствования законодательства, кодификационный акт представляет собой сводный акт, упорядоченную совокупность взаимозависимых предписаний;

4. кодификация предусматривает создание более устойчивых, стабильных норм, рассчитанных на длительный период их действия;

5. предмет кодификации обычно определяется в зависимости от деления системы законодательства на отрасли и институты;

6. акт кодификации всегда имеет значительный объем, сложную структуру (части, разделы, главы и другие подразделения).

Роль (назначение) кодификации - способствует усилению стабильности законодательства, созданию четкой, опирающейся на научный фундамент, системы нормативных актов, обеспечивает оптимальную скоординированность между действующими нормами, создание в законодательстве укрупненных нормативных блоков. Она позволяет решить две взаимосвязанные задачи -- совершенствовать и содержание, и форму законодательства.

Сравнительная характеристика основных форм систематизации законодательства
(инкорпорация и кодификация)

Унификация права.

Данное понятие в большей степени используется в Международном праве (частном и публичном), соответственно данная тема подробно будет вами исследоваться в курсе Международное право. Но хочется отметить следующее.

Сближение законодательства различных стран, рассматриваемое в качестве одной из составляющих всемирного интеграционного процесса, в последние годы стремительно расширяется как по предметной сфере, так и по способам, которые используют государства для создания единообразных норм. Сближение национальных правовых систем не всегда предопределяется целенаправленными действиями по созданию единых норм, но может быть обусловлено влиянием внутригосударственных нормативных актов отдельных стран, международных соглашений, решений международных организаций на структуру и содержание правовых актов других государств. То, насколько далеко готовы идти государства в сближении своих правовых норм, во многом зависит от преследуемых при этом целей - сделать нормы идентичными или лишь схожими в общих чертах или не вступающими между собой в противоречия.

Длительное время предпочтение отдавалось сближению правовых норм на основе международных договоров. В качестве важнейшей и наиболее эффективной формы договорного сближения правовых норм рассматривается унификация национального законодательства, под которой понимается создание при помощи международных договоров единых норм, подлежащих включению в систему применяемых государством правовых предписаний и обеспечивающих преодоление различий в регулировании какого-либо рода отношений. Унификация национального законодательства предусмотрена, например, во многих соглашениях, заключенных в рамках СНГ. Важнейшая роль в унификации национального законодательства принадлежит механизмам, созданным в рамках Совета Европы. Наиболее наглядно это проявляется в сближении регулирования правового статуса личности. Созданию унифицированного правового пространства способствует не только и не столько сама Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, сколько деятельность Европейского суда по правам человека, который, по сути дела, расшифровывает и уточняет единые европейские стандарты прав и свобод человека.

Всемирная унификация национальных законодательств по таможенным вопросам необходима для единообразного толкования терминологии, упрощения таможенного оформления товаров во взаимной торговле, укрепления сотрудничества национальных таможенных служб, взаимодействия в рамках международных организаций. В результате применения унифицированных документов ускоряется перемещение лиц через таможенную границу, повышается качество работы сотрудников таможенных органов, улучшается процесс обмена информацией между таможенными органами, и в частности стран-участниц Таможенного союза и ЕврАзЭС.

В международном частном праве, под унификацией понимается процесс выработки в более или менее широком международном масштабе единообразных национально-правовых норм, регулирующих отношения, возникающие в сфере хозяйственного международного оборота. Например, Йорк-Антверпенские правила, свод общепринятых в международном торговом мореплавании правил, регулирующих распределение между судовладельцем и грузовладельцем пропорционально стоимости судна, груза и фрахта убытков, понесённых каким-либо из этих лиц, вследствие расходов и пожертвований, произведённых во время морской перевозки намеренно для спасения судна, груза и фрахта от общей для них опасности. Й.-А. п. были выработаны международной конференцией представителей торговых палат, судовладельцев, грузовладельцев и страховых компаний ряда стран, ведущих морскую торговлю, в 1864 в г. Йорке (Великобритания), в 1877 существенные изменения в них были внесены на конференции в г. Антверпене.

Форма унификации:

В нынешних условиях унификация осуществляется преимущественно посредством заключения договоров международно-правового характера, хотя возможны и другие ее формы (типовые законы, регламенты, унифицированные правила, правила толкования и т.п.).

1. Юридическая (законодательная) техника

Юридическая и законодательная техника соотносятся как целое и часть в этом целом.

Юридическая техника – это совокупность приемов, правил, средств и способов разработки и оформления НПА (законов, подзаконных актов) и индивидуальных юридических актов, обеспечивающих их совершенство.

Законодательная техника – система правил и приемов наиболее рационального конструирования закона соответственно его природе и назначению.

Закон как нормативный регулятор достигает своей цели в том случае, если он обладает определенным качеством, т.е. отображает интересы участников регулируемых отношений, и его форма является совершенной. Поэтому законодатель осуществляя законотворчество должен профессионально владеть законодательной техникой (другими словами законодатель должен- юридически грамотно сформулировать понимание соответствующих институтов (содержание) и закрепить его в форме конкретных правовых норм (форма).

Как отмечал Д.М. Гродзинский: “Чем закон технически лучше изложен, тем меньше вызовет он осложнений при его применении и, следовательно, тем меньше сил и энергии будет затрачено на различного рода толкования, разъяснения и указания, вызванные неясностью, неточностью, неполнотой и иными дефектами закона”.

В России вопросами совершенствования законодательства стали заниматься во второй половине XIX в. О повышенном внимании ученых и практиков к форме законов того времени говорит дискуссия, развернувшаяся в юридической литературе по поводу проекта Уложения о наказаниях уголовных 1885 г. Так, в одном из отзывов на проект писалось, что: “Ближайшее знакомство с проектом убеждает в том, что предлагаемое проектом упрощение законодательства, путем сокращения до минимума числа определений о похищении имущества, достигается за счет полноты, ясности и определенности закона. Для будущей судебной практики проект открывает перспективу целого ряда затруднений, так как текст закона слишком краток для того, чтобы ответить на все запросы права и действия жизни”

Наибольший интерес русских юристов к проблемам законодательной техники проявился в период с 1900 по 1917 г., т.е. в период, когда в России назревала буржуазная революция. В это время исследованиями техники законодательства занимались такие русские ученые, как Н.С.Таганцев, Ф.П. Буткевич, М.А. Унковский, П.И. Люблинский. Одновременно с трудами русских издавались и работы европейских ученых, таких как И. Бентам и Р. Иеринг. П.И. Люблинский в своем известном пособии “Техника, толкование и казуистика уголовного кодекса” писал, что, являясь изменчивым творением рук человека, юридический закон находит свою силу сам в себе и только в этой своей форме он является действующей, создающей порядок волей. Поэтому слово законодателя является делом, которое в совершенстве удается только человеку богоодаренному, который может создать интуитивно священный правопорядок, состоящий в живом соответствии с душой народа и реальными силами. Далее он отмечал, что искусству развивать мысль законодателя и извлекать из нее нужное содержание учит нас юридическое толкование. Но оно мыслимо только при знакомстве с теми техническими приемами, которыми пользовался законодатель, при построении своих норм.

Как разновидность юридической техники, законодательная техника имеет специфическое содержание, обладает набором юридических инструментов.

Инструментарий (компоненты) законодательной техники:

1. Выбор формы правового регулирования (внешняя форма правовых норм). От данного компонента зависит достоверность и юридическая сила принимаемого акта, место акта в системе законодательства и пр. В данном случае внешней формой НПА в РФ выступает Закон (к НПА, имеющий высшую юридическую силу на территории РФ, по кругу лиц).

2. Выбор способа правового регулирования. Это означает, что из всех юридических средств, находящихся в арсенале законодателя (запретов, обязываний, дозволений, рекомендаций, ограничений, убеждений, принуждений, стимулирования и пр.), последний выбирает те, которые в наибольшей мере отвечают характеру регулируемых законом отношений. Например, если законодатель ставит задачу способствовать принимаемым им законом возникновению тех или иных отношений – то и способом правового регулирования будет дозволение, рекомендация. Если цель законодателя не допустить возникновения каких-либо отрицательных отношений – то способом правового регулирования будет запрет. Если отношения возникают в частно-правовой сфере (гражданско-правовые отношения), то законодатель использует при закреплении в законе данных отношений – диспозитивный метод правового регулирования. И, наоборот, в уголовной сфере – метод императивного регулирования.

3. Использование законодателем технико-юридических средств (юридических терминов, понятий, конструкций, оговорок, примечаний и др.).

- юридический термин – это носитель, внешний символ соответствующего ему понятия

- юридические понятия – главное средство обобщения в праве (выделяют абстрактные и конкретные понятия). Исторически – от конкретных (например, конкретное судебное решение, казус) к абстрактным (любая статья в материальном праве). Соответственно в РГПС – основное место занимают абстрактные нормы, в АСПС – конкретные (или процессуальные) нормы.

- юридические конструкции (используются при конструировании правовых норм): выделяют общие и оценочные понятия. Оценочные встречаются во всех отраслях права: «крупный ущерб», «тяжкие последствия», «разумный риск» и т.п. Общие (например, в ГК РФ дано общее определение договора аренды (общая конструкция) и обязательные его условия, которые являются общими для всех договоров аренды конкретного имущества (аренды нежилого помещения, проката, транспортных средств, предприятий и пр.)

- законодательные оговорки – применяются для конкретизации содержащегося в нормах права объема прав и обязанностей (например, ч.1 ст. 30 КРФ формулирует право каждого на объединение, включая право создавать профсоюзы для защиты своих прав; а ч. 2 той же статьи специально оговаривает, что никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение)

- примечания – позволяют устранить неясности, неопределенности, которые имеют место в тексте закона (прямо указываются под статьей как «Примечание, «исключение составляют»)

4. Технические приемы

 – определение понятий в тексте НПА (нормы-дефиниции)

- прием цифрового выражения (используется в различных отраслях права: в трудовом – указывается в цифрах время продолжительности рабочего времени, периода отпуска, размера МРОТ; в гражданском праве – определение возраста деликтоспособности; в конституционном праве – определение даты выборов; в уголовном праве – размер наказания и пр.

- прием перечисления – используются законодателем в качестве приемов казуистики (например, ст. 942 «Существенные условия договора страхования» - перечисляются точные условия при заключении договора имущественного страхования между страхователем и страховщиком: 1, 2, 3, и пр.)

- классификация понятий – применяется в тех случаях, когда необходимо сгруппировать отдельные элементы, подчиняя их одному понятию или объединяя их в общую группу (например, в кодексах главы, разделы (в УК РФ «Преступления против жизни»…)

5. Способы изложения юридических норм в тексте закона:

- в зависимости от полноты изложения элементов нормы права:

· Прямой

· Ссылочный

· бланкетный

- в зависимости от уровня нормативного обобщения:

· Абстрактный (использует в материальном праве – статьи в законах)

· Казуистический (используется в процессуальном праве) – конкретное судебное решение

6. Способы текстуального выражения субъективных прав и обязанностей в тексте НПА?

- изложение запрещающей нормы начинается со слов «запрещается», «не допускается», «не вправе» и т.д.

- закрепление субъективного права в норме начинается со слов «имеет право», «каждый вправе»

- закрепление субъективной обязанности – «обязан»

7. Средства и правила построения текста НПА – реквизиты (т.е. внешние атрибуты надлежащего оформления НПА и юридической силы его положения):

В лекции "13 Развитие государственных и правовых институтов Российской Империи в первой половине XIX в" также много полезной информации.

- наименование НПА

- наименование органа, принявшего НПА

- указание места и даты принятия НПА

- удостоверительная подпись утвердившего акт лица

- регистрационный номер НПА

Таким образом, основным объектом законодательной техники – является текст закона. Соответственно при принятии законов важно, чтобы содержание (дух) и форма (буква) соответствовали друг другу.