Понятие, предмет, метод нотариата
2.1 Тема 1: Понятие, предмет, метод нотариата
История возникновения зарубежного института нотариата
Раскрывая данный вопрос нужно дать понятие слова «нотариат» и
отметить закономерности появления института нотариата. Нотариат от
латинского слова «нотариус» (секретарь).
Исторически возникновение нотариата связано с развитием
гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в
осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и
закреплении приобретаемых прав в юридической форме.
Рекомендуемые материалы
Нотариат в гражданском обществе обеспечивает защиту частной
собственности и бесспорность имущественных прав всех участников
гражданского оборота. Гражданский оборот – гражданско-правовое
выражение экономического оборота, которое опосредуется договорными и
внедоговорными институтами обязательственного права. Сама история
нотариата неразрывно связана с историей доказательств, когда
доказательству устному пришло на смену доказательство письменное.
Первые зачатки института нотариата связаны с историей Древнего
Вавилона (1760г.д.н.э., где впервые проявлялись преимущества профессии
нотариуса, правление царя Хаммурапи). Он был первым, кто положил
основы развития методов современного нотариата. То, что мы сегодня
называем «нотариальным правом»: акты гражданского состояния,
учредительные договоры, оформление наследства, все это было выбито на
памятниках архитектуры царя Хаммурапи. Например: в Вавилоне – писари –
нотариусы редактировали различные акты на глиняных досках, требующие
специальной обработки, как-то: обжиг. Затем высушенные доски погружали
на двухколесные телеги и развозили их либо домой клиентам, либо магистру.
Но, как правило доски хранились в храмах. Подчеркивалось, что
нотариусами являлись наиболее достойные люди.
Прообразами и предвестниками нотариусов в Древнем Риме были
писцы. В их обязанности входило не только составление разного рода
посланий и прошений, но и составление различных сделок. Было 2 категории
писцов: состоявшие на государственной службе и на содержании частных
лиц.
Писцы, состоявшие на государственной службе, избирались
магистром пожизненно, из римских граждан, не лишенных при этом
гражданской чести. Они изготавливали публичные документы, вели
общественные счета, делали выписки и выдавали копии с этих документов
Писцами, состоявшими на службе частных лиц, были, как правило,
вольноотпущенные, работающие по найму и рабы.
Однако существовала и третья, особая категория лиц занятых
оформлением правовых документов и материалов – это табеллионы. Они
были свободными людьми, не состоявшими на службе государства и частных
лиц. Табеллионы занимались составлением для всех желающих юридических
актов и судебных бумаг – за вознаграждение и под контролем государства.
Свои функции они могли отправлять только в конторах. Для придания
документу, составленному табеллионом, характера публичного акта, его
необходимо было внести в судебный протокол. После чего спор подлинности
этого акта становился невозможным. Табеллионом мог стать свободный
римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, принятый в
корпорацию табеллионов и утвержденные в должности префектом
города. Именно табеллионы стали «отцами» нотариата.
Следующий этап связан с Грецией, где Аристотель, Плутарх
определяли величины страны. Именно в этот период нотариусы начали
оформлять и регистрировать договоры, основываясь как на частное, так и
государственное право.
Вообще слово «нотариус» впервые было упомянуто в записях
секретаря великого императора Цицерона (103г) до Рождества Христова.
В правление Константина Великого (306-337г) была произведена
существенная реорганизация в работе нотариусов. В судебных процессах с
участием суда присяжных при допросах свидетелей, чтения приговоров,
необходимо было присутствие нотариуса. Они уже не работали единолично,
а были сгруппированы в коллективы – компании, а правительство взяло на
себя обязанность регламентировать даже уровни гонораров за нотариальные
действия. В это время профессия нотариуса стала настолько популярной, что
даже император Жовьен (363г.) был нотариусом.
Период правления Юстиниана (527 – 565г) примечателен тем, что
он уже объединяет нотариусов в группы – коллегии, издает полный сборник
законодательных актов. Законодательство Юстиниана определило для
нотариусов место совершения нотариальных действий – нотариальную
контору, разграничило круг полномочий, в рамках которых действуют
нотариусы, а также порядок работы и административную ответственность за
допущенные ошибки.
В конце 19 века Франция стала образцом устройства нотариата,
когда Карл Великий установил концепцию нотариата, неразрывно связанную
с магистратурой. Сначала нотариус представлял собой нечто вроде секретаря
суда, который составлял договоры и отдавал их на подпись судье. Затем
очень скоро нотариус наравне с судьями стал держателем государственной
власти, имеющим полномочия удостоверять договоры. Стать нотариусом
могло только лицо, проработавшее не менее 5 лет в нотариальной конторе.
После этого необходимо было сдать специальный квалификационный
экзамен. Функции нотариата были очень широки. Нотариусы
свидетельствовали все акты и договоры. Составляли описи имущества,
выдавали разного рода свидетельства, совершали публичные продажи.
Поэтому к этой должности допускались только «благонадежные» лица
внесшие залог, размер которого зависел от доходности конторы. Должности
нотариуса были несменяемыми. Взыскания на «провинившегося» налагались
советами нотариусов, которые избирались профессиональным собранием.
Статус нотариуса был настолько весом, что нотариальные акты, имели,
безусловно, доказательственную силу и исполнялись без особого судебного
решения. Формы же нотариального производства, равно как и
ответственность нотариусов, подробно регламентировалось законами.1
Таким образом, нотариат существует не один десяток веков. В
течение 20 века структура нотариата в странах Европы усилилась и окрепла.
В 1945 году по инициативе аргентинского нотариуса Хосе Адриана Негри
был создан Международный Союз Латинского нотариата (МСЛН) В
1995году был проведен первый конгресс Молодых Нотариусов. В 1995 в г.
Берлине с 28 мая по 3 июня был проведен 21 конгресс МСЛН. На этом
конгрессе в члены МСЛН приняты: Албания, Фасо, Эстония и Российская
Федерация.
История возникновения российского института нотариата
Первые упоминания о письменных законах на Руси относятся ко
второй половине 11 века. Например: договор князя Олега(912год) и князя
Игоря (945год) с греками содержит вполне определенные сведения о
письменном совершении юридических сделок в нашем Отечестве.
Земский собор 7 февраля 1613 нарек царем Михаила Федоровича. С
этого началось на Руси 300 – летнее царствование династии Романовых.
Именно им, правителям государства Российского, суждено было продолжить
строительство Российского нотариального института. Так на пример Указ
Михаила Федоровича (1635 г.) подтверждает что, «все договоры взаймы,
поклажи и ссуды должны были совершаться непременно письменно под
страхом их полной недействительности. При первом Романове
активизировалось деятельность площадных подьячих. Подобно табеллионам,
они составляли юридические акты и судебные бумаги, заложив тем самым
основы профессии нотариуса.
В царствование Алексея Михайловича был составлен Кодекс законов
российского государства – Соборное Уложение. Именно Уложение 1649 г.
создало целую эпоху в развитии Российского нотариального института.
Согласно Уложению большие крепости дозволялось писать только в Москве
и не иначе как через площадных подьячих и при участии особых свидетелей
– «послухов».
При Петре I были учреждены юстиц-коллегии. Были образованы в
губерниях самостоятельные особые конторы крепостных дел.
При Екатерине II в 1775 юстиц-коллегии упраздняются, и совершение
крепостных актов передается палате гражданского суда.
1 Лашкул М. «Nota Bene» // Российская газета. – 1993.-№ 49.- С.2
При Александре II был выработано Положение о нотариальной части
в основу которого положены три нотариальных законодательства Западной
Европы: французское, австрийское, баварское. Результатом этой
законодательной деятельности стали два проекта 1863 и 1866 годов. Первый
из них не прошел через Государственный совет. Положение отделило
нотариальную часть от судебной части.
С переходом к новой экономической политике внимание к нотариату
усилилось в 1921 с приходом Советской власти. 4 октября 1922 году было
принято «Положение о государственном нотариате», которое заложило
основы Советского нотариата.
Шестая сессия Верховного Совета СССР VIII созыв 19 июля 1973
года приняла «Закон СССР о государственном нотариате».
11 февраля 1993 года Верховный Совет РФ принял «Основы
законодательства РФ о нотариате».
Понятие нотариата, его цели и задачи. Система органов
нотариата
Термин «нотариат» многозначен и обозначает одновременно: во-
первых: систему органов и должностных лиц; во-вторых: отрасли
законодательства; в третьих – это учебный курс, предметом которого
является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его
участников в нотариальной сфере.
В соответствии с частью первой ст. 48 Конституции РФ каждому
гарантируется право на получение квалифицированной юридической
помощи. Нотариат, наряду с адвокатурой, призван обеспечивать реализацию
указанного конституционного права граждан на юридическую помощь,
путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами
нотариальных действий от имени РФ (ст. 2 Основ законодательства о
нотариате).
Нотариальные действия – юридически значимые действия нотариуса.2
Выполнение нотариусами данных функций не ограничивает
сообщение заинтересованными лицами о действующем законодательстве, а
включают в себя обязательное проведение правовой экспертизы всех условий
сделки, проверку соответствия содержания сделки, правоспособность и
дееспособность представителей сделки.
К числу основных принципов нотариальной деятельности относится:
1) законность нотариальной деятельности, означающая обязанность
нотариуса точно и неукоснительно следовать предписаниям норм
законодательства РФ;
2) охрана интересов физических и юридических лиц,
заинтересованных в совершении нотариальных действий, заключающихся в
2 При отсутствии в населенном пункте нотариуса, нотариальные действия совершают уполномоченные на
это должностные лица органов исполнительной власти или должностные лица консульских учреждений РФ.
разъяснении нотариусом не только законных прав граждан, но и
обязанностей;
3) ведение делопроизводства на русском языке или на языке
определенном законодательствам субъектов РФ;
4) соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий.
Нотариальная тайна – разновидность профессиональной тайны.
Нотариус обязан хранить тайну совершенного нотариального
действия. Не допускать вреда доверительным отношениям к нотариусу со
стороны обратившихся лиц, применительно к нотариальному действию или
другой полученной конфиденциальной информации3. Суд может освободить
нотариуса от этой обязанности сохранения тайны, если против него заведено
уголовное дело в связи с совершением нотариального действия, поскольку
нотариусы представляют информацию о совершенных ими нотариальных
действиях в органы нотариальных палат, то должностные лица этих палат
также обязаны сохранять нотариальную тайну.
Строгое соблюдение заранее предусмотренных и установленных
законодательством РФ правил совершения нотариальных действий
обеспечивает законность и порядок деятельности нотариальных органов.
Нотариат в России представляет собой систему органов, а также
должностных лиц. которым в соответствии с Основами законодательства о
нотариате и иными нормативно – правовыми актами РФ представлено право
совершать нотариальные действия. В эту систему входят нотариусы,
работающие в государственных нотариальных конторах или занимающихся
частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной
власти и консульских учреждений.
Административное единство этой системы обеспечивается
Министерством Юстиции РФ, Министерствами Юстиции республик
входящих в состав РФ, а кроме того, нотариальными палатами,
действующими как на федеральном, так и на региональном уровнях.
Министерство Юстиции в РФ – центральный орган федеральной,
исполнительной власти, решает следующие основные задачи: участие в
правовом обеспечении нормотворческой деятельности Президента РФ и
Правительства РФ; Организационно – правовое обеспечение необходимых
условий функционирования судов общей юрисдикции и военных судов,
государственная регистрация нормативных актов.
Основные мировые системы нотариата. Его место в правовой
системе России
Существует две основные системы нотариата – латинского и
англосаксонского типа.4 В систему Международного союза латинского
нотариата, объединяющего в своем составе 60 нотариатов всех континентов,
3 Профессиональный кодекс нотариусов РФ. // Российская юстиция. – 2000. - №2. - гл.3, п3 с. 36.
4 Ярков В.В. Основные мировые системы нотариата // Нотариус. - 1999. – №5. - С. 23.
из числа наиболее крупных входят нотариаты: ФРГ, Франции, Испании,
Италии. С 1995г. Российская Федерация официально вошла в состав союза.
На 23 Конгрессе Международного Союза Латинского нотариата,
(МСЛН) проходящего в Афинах, по инициативе Федеральной нотариальной
палаты РФ, дискуссии велись и в переводе на русский язык. Вслед за
английским, французским, немецким, русский язык может стать шестым
языком МСЛН.
В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в
качестве независимого представителя государства, наделенного от имени
государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых,
одновременно, несущим личную ответственность за совершение
нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание
соглашениям сторон «публичной формы и публичного доверия», поскольку
нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью
нотариуса осуществляется государством, в лице органов юстиции и
нотариальными палатами.
Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на
судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется
свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при
исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и
нотариальные документы, как и иные письменные документы, не играют той
роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Основная группа
профессиональных юристов в США - это адвокаты, которые не исполняют
публичных функций, а являются представителями конкретной стороны.
Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в
отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой. При
этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций,
например, солисторами в Англии.
В связи с присоединением Российской Федерации к Международному
союзу латинского нотариата система нотариального производства России
должна соответствовать общепризнанным международным стандартам,
обеспечивающим равную защиту нотариально удостоверенного права
собственности на территории любого государства данного союза.
Вопрос о месте нотариата в правовой системе России весьма значим и
актуален. Здесь высказываются различные мнения. Важно уяснить одно, что
система нотариата является частью государственной системы.
До становления концепции судебной власти место нотариата
определялось в одном ряду с судами. Устанавливалось, что если нотариат,
равно как и суд призван обеспечивать защиту прав и законных интересов
граждан, то нотариат должен входить в систему суда. В настоящее время такой
подход, по мнению некоторых авторов, считается неправильным, так как
произошло разделение властей на законодательную, исполнительную и
судебную власти.5
Теперь суд занимает совершенно иное место в правовой системе,
поэтому включать нотариат в судебную систему вряд ли возможно. Суд
осуществляет свое воздействие на деятельность нотариусов путем оценки
правомерности их действий в связи с рассмотрением жалоб на действия
нотариусов.
Но нельзя забывать о том, что существует нечто общее между
нотариатом и судом. Это общее заключается в принципах организации
деятельности, в полномочиях.
Цель одна и для правосудия, и для нотариата – это обеспечение
защиты прав граждан и юридических лиц. Поэтому мы должны твердо стоять
на этой позиции, что и в деятельности правосудия и в деятельности
нотариата главное – правоохранение.
Одним из принципов организации деятельности судьи и нотариуса
является – объективность, беспристрастность, подчинение только закону и
недопустимость вмешательства в их профессиональную деятельность.
Еще одним принципом организации деятельности судьи и нотариуса
то, что и тот и другой действуют от имени государства.6
Что касается полномочий, то суть деятельности правосудия – это
осуществление властных полномочий. Определенные властные полномочия
есть и у нотариусов. Например, нотариусы совершают исполнительные
надписи, обеспечивают доказательства.
Все сказанное об общих целях, принципах и полномочиях правосудия
и нотариата позволяет определить нотариат, как институт превентивного,
предупредительного правосудия. В чем конкретно проявляет себя институт
нотариата в качестве превентивного правосудия?
1. Нотариальная деятельность предупреждает необходимость
обращаться к правосудию. Например: получение по некоторым обязательствам
исполнительных надписей (ст. 89 Основ законодательства о нотариате),
взыскание алиментов на основании нотариально удостоверенного соглашения
об их уплате.
2. Нотариат значительно облегчает установление обстоятельств в
«обычной» судебной процедуре, поскольку юридическая сила выданных
нотариусом документов очень высока.
Главная мысль сказанного, сводится к тому, что условием сохранения
института нотариата в сложившемся в правовой системе России, является
активный поиск своего места в системе гражданской юрисдикции, содействие
в проведении судебной реформы, обеспечении выполнения
правоохранительных и фискальных функций государства, естественно, с
учетом специфики нотариального производства.
5 Черемных Г.Г. В России должен быть единый нотариат, подконтрольный государству. //Нотариальный
вестник. - 1998.- №9.-С.12.
6 Профессиональный кодекс нотариусов. //Российская юстиция.- 2000. – №2. – С. 35.
2.1.1 Литература, рекомендуемая для изучения темы
Михайлова Е.П., Таранина И.В. Справочник по нотариату. –
Новосибирск: Юридическая литература, 1998.-769с.
Конституция РФ. – М.: Изд-во «Ось – 89», 2000. – 48с.
Гражданский кодекс РФ. Часть первая. Утвержден Государственной
Думой 21 октября 1994г. // Российская газета.-1994.- 8 декабря.
Основы законодательства РФ о нотариате. //Ведомости Съезда
Бесплатная лекция: "МАЯКОВСКИЙ Владимир Владимирович" также доступна.
народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РФ.-1993. - №10 – 357с.
Жуйков В.В. Нотариат разгружает суды. //Российская юстиция.-2000.-
№3. - С.12.
Лашкул М. Nota Bene. //Российская газета.-1993.- №49. - С.4.
Ярков В.В. Основные мировые системы нотариата. //Нотариус.-
1999.-№5.-С.23.
