Диссертация (Преступные посягательства на интеллектуальную собственность уголовно-правовой аспект), страница 21

наук. С. 169-174.130117ГЛАВА 3. ОСОБЕННОСТИ КВАЛИФИКАЦИИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ,СВЯЗАННЫХ С ПРЕСТУПНЫМИ НАРУШЕНИЯМИИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРАВ3.1. Проблемы соотношения регулятивного и охранительногозаконодательства при квалификации преступных посягательств в сфереинтеллектуальных правВ рамках материального права для квалификации противоправныхдействий лица в отношении авторского и смежных прав как преступныхнаиболее острыми и дискуссионными являются следующие вопросы:1. Чтозаконодательвкладываетвпонятия«использование»,«незаконное использование»?2.

Чтоозначаетзаконодательнаяконструкция«незаконноеиспользование, совершенное в крупном размере»? К чему можно отнестиэту«крупность» к количеству экземпляров, вреду, ущербу, или др.?3. Каков механизм установления причинно-следственной связи междусовершенным деянием и наступившими последствиями?В этой связи как никогда актуальными видятся высказыванияА.И. Коробеевао том, что нормы уголовного закона рассчитаны на широкийкруг лиц, а не только на профессионалов (юристов) и доступность пониманияэтих норм во многом зависит от точности, краткостии ясности изложения,что исключает двусмысленность его толкования133.В ч.

2 ст. 146 УК РФ предусмотрена возможность привлечения лиц куголовнойответственностизадействиясвязанныеснезаконнымиспользованием объектов авторского права или смежных прав, совершенныев крупном размере. При этом в отличие от иных составляющих объективнуюсторону действий, как-то приобретение, хранение, перевозка контрафактныхКоробеев А.И. Советская уголовно-правовая политика: проблемы криминализации ипенализации. Владивосток, 1987.

С. 118.133118экземпляров произведений или фонограмм, в данном случае наличие целисбыта на квалификацию деяния не влияет. Вместе с тем, анализируемыйсостав по конструкции относится к материальным – деяние считаетсяоконченным, а, соответственно, и преступным с момента наступленияобщественно опасных последствий при обязательном выявлении причинноследственной связи между деянием виновного и наступившими общественноопасными последствиями.Само использование объектов авторского и смежных прав, согласноч. 2 ст. 146 УК РФ, подразумевает использование не любых таких объектов, а– лишь тех, которые охраняются авторским и смежными правами натерритории Российской Федерации. При этом незаконным не будет являтьсяиспользованиеобъектаинтеллектуальноготруда,неохраняемогоотечественным правом.

Статья 1259 ГК РФ определяетширокий переченьтаких объектов, к которым относятся:– произведения науки, литературы и искусства независимо отдостоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения;– программы для ЭВМ, которые охраняются как литературныепроизведения;– производные произведения, то есть произведения, представляющиесобой переработку другого произведения;– составные произведения, то есть произведения, представляющиесобой по подбору или расположению материалов результат творческоготруда.В статье 1304 ГК РФ определен перечень объектов смежных прав.Объектами смежных прав являются:1) исполненияартистов-исполнителейидирижеров,постановкирежиссеров - постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнениявыражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение спомощью технических средств;1192) фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записиисполнений или иных звуков либо их отображений, за исключениемзвуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания,в том числе передач, созданных самой организацией эфирного иликабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другойорганизацией;4) базы данных в части их охраны от несанкционированногоизвлечения и повторного использования составляющих их содержаниематериалов;5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные послеих перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторовтаких произведений.В п.

4 Постановления Пленума Верховного Суда РоссийскойФедерации от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судамиуголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских ипатентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»определено, что «незаконным по смыслу статьи 146 УК РФ следует считатьумышленноеиспользованиеобъектовавторскихисмежныхправ,осуществляемое в нарушение положений действующего законодательстваРоссийской Федерации, которым регулируются отношения, возникающие всвязи с созданием и использованием произведений науки, литературы иискусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организацийэфирного или кабельного вещания».Исходяизлогическоготолкованиянормгражданскогозаконодательства в части регулирования отношений, связанных с правоминтеллектуальной собственности в широком смысле этого слова, положенийуказанного Постановления Пленума, можно сделать следующий вывод –законным по общему правилу будет считаться в отношении объектов120авторскогоилисмежныхправосуществлениелюбогоизтитуловсобственности (владение, пользование, распоряжение) автором или инымвладельцем такого объекта (обладателем), а также с их согласия,совершенные в соответствии с договором или соглашением.

Осуществлениетаких действий без согласия автора или обладателя смежных прав (безоформления в соответствии с законом договора либо соглашения) признаетсянезаконным.При этом в анализируемом Постановлении под использованиемпонимается воспроизведение, продажа, сдача в прокат экземпляровпроизведений или фонограмм, публичный показ или публичное исполнениепроизведения,обнародованиепроизведений,фонограмм,исполнений,постановок для всеобщего сведения посредством их передачи по радио илителевидению, распространение в сети Интернет, перевод произведения, егопереработка, переработка фонограммы, модификация программы для ЭВМили базы данных, а также иные действия. Как представляется, для признанияиспользования произведения незаконным не имеет значения, с какимэкземпляром виновный совершал такие действия – контрафактным либооригинальным.Отметим, что высшая судебная инстанция установила требование онеобходимости обязательного выяснения какими именно действиями былинарушены такие права и указания их в приговоре.Здесь следует оговориться, что из смысла ч.

2 ст. 146 УК РФ вытекает,что такие действия виновного лица как приобретение, хранение и перевозкаконтрафактных экземпляров произведений или фонограмм с целью сбыта, неявляются незаконным использованием, так как они самостоятельноперечислены в диспозиции статьи, наряду с незаконным использованием.В примечании к ст. 146 УК РФ законодатель дает следующеепояснение: «Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаютсясовершеннымивкрупномразмере,еслистоимостьэкземпляров121произведений или фонограмм либо стоимость прав на использованиеобъектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а вособо крупном размере –один миллион рублей».Вместе с тем, неясно, как и кто, по мнению законодателя, должен (илиможет) устанавливать стоимость прав на использование объектов авторскогоправа и смежных прав.Не до конца уяснены и возможности установления стоимостиэкземпляров произведений и фонограмм.

Пленум Верховного Суда в п. 25того же Постановления указывает, что «устанавливая признаки крупного илиособо крупного размера деяний, предусмотренных частями 2 и 3 статьи 146УКРФ,следуетисходитьизрозничнойстоимостиоригинальных(лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на моментсовершения преступления, исходя при этом из их количества, включая копиипроизведенийилифонограмм,принадлежащихразличнымправообладателям.

В случае если стоимостьэкземпляров произведений илифонограмматакжестоимостьправнаиспользованиеобъектовинтеллектуальной собственности правообладателем не определена,то онаможет устанавливатьсяс помощью проведения экспертизы.ВместеМетодическиестем,внастоящеерекомендацииповремядействующимиопределениюрыночнойявляютсястоимостиинтеллектуальной собственности, утвержденные Минимуществом РФ 26ноября 2002 г. № СК-4/21297, согласно которым при оценке рыночнойстоимости интеллектуальной собственности оценщик обязан использовать(или обосновать отказ от использования) доходный, сравнительный изатратный подходы к оценке. Оценщик вправе самостоятельно определять врамках каждого из подходов конкретные методы оценки. При этомучитывается объем и достоверность рыночной информации, доступной дляиспользования того или иного метода.

Итоговая величина стоимости объектаоценки должна быть выражена в рублях в виде единой величины, если в122договоре об оценке не предусмотрено иное (например, в договоре об оценкеможет быть установлено, что итоговая величина стоимости объекта оценкивыражается в виде диапазона величин).Кроме того, законодателем указано на необходимость учета приопределениирыночнойстоимостиинтеллектуальнойсобственностиследующих обстоятельств:– нематериальный, уникальный характер объекта оценки;– текущее использование объекта интеллектуальной собственности;– возможные отрасли использования, наиболее вероятные емкость идолю рынка, издержки на производство и реализацию продукции,выпускаемую с использованием объекта интеллектуальной собственности,объем и временную структуру инвестиций, требуемых для освоения ииспользования объекта интеллектуальной собственности в той или инойотрасли;– рискиосвоенияииспользованияобъектаинтеллектуальнойсобственности в различных отраслях, в том числе риски недостижениятехнических,экономических,эксплуатационныхиэкологическиххарактеристик, риски недобросовестной конкуренции и другие;– стадииразработкиипромышленногоосвоенияобъектаинтеллектуальной собственности;– возможность и степень правовой защиты;– объем передаваемых прав и других условий договоров о создании ииспользовании объекта интеллектуальной собственности;– способвыплатывознаграждениязаиспользованиеобъектаинтеллектуальной собственности;– другие факторы.Н.А.