Диссертация (Правовое регулирование отношений торгового оборота в Шотландии), страница 8

Болеетого, институты права и правовые формы Европейского Союза имеютконтинентальное происхождение, а именно, французское, применение иинституты которого имеют мало общего с шотландскими, основанными направоприменении и институтах старого континентального права. Будет лидальнейшее развитиешотландскогоправа ознаменованодругимипереломными вехами в истории шотландского права, нам предстоитузнать.71Шотландское право является уникальным гибридом правовыхсистем, включающим в себя элементы как континентального, так и общегоправа, генезис которого объясняется влиянием различных историческихисточников его происхождения.Говоря об источниках права, нельзя не затронуть терминологию, которуюиспользовали в прецедентном праве Англии и Шотландии.

В более позднийпериод, после середины XIX в., внедрение английских терминов иопределений в прецедентное право Шотландии явилось неминуемымрезультатом того, что апелляция по гражданским делам проходила в Англии.Были случаи, когда английские суды ошибочно основывали свои решения насхожести английского и шотландского права или полагали, что различияZimmerman R.

& Reid K. A History of Private Law in Scotland (vol. 1). Oxford: OxfordUniversity Press Online, 2012. – с. 193-1947135являются результатом недоразвитости шотландского права.72Шотландское право на ранней стадии его развития – до XI века –состояло из правовых традиций различных народностей, которые населялистрану. С началом эры феодализма – после XI века – было положено началосовременному праву Шотландии, которое было подвержено влияниюдругих систем права. Вплоть до XV века шотландское право испытывалосильное влияние римского права, что послужило основанием восприятияего отдельных институтов. После этого периода римское право потерялосвое влияние и использовалось лишь для аргументации в судах.После объединения с Англией в 1707 году Шотландия частичновосприняла законодательство Англии. Система шотландского праваосталась независимой и отличной от английской, но английское правооказало значительное воздействие на развитие и формирование праваШотландии.

Некоторые отрасли права Шотландии, такие как торговое,налоговое, страховое, постепенно частично утрачивали свои особенности,перенимая английскую правоприменительную практику.Работы таких правоведов, как Р. Ван Каенегем73, Д.М. Уолкер74 поистории английского права ясно указывают, что различия междуанглийским и шотландским правом были историческими. Ранняя историяшотландского права характеризуется влиянием английского и римскогоправа.75 Английская правоприменительная практика и феодальное правостали применяться в Шотландии во времена Дэвида I (1124-1153 гг.).

Ихвлияние усилилось в начале XIV века во время английской оккупациипосле войны за независимость. Континентальное право вошло в72 Рид Э. Эволюция шотландского права как смешанной правовой системы (пер. с англ.выполнен дюн Дождевым Д.В.) // Вестник гражданского права. 2015. N 4.73 см. Van Caenegem R.C.

The Birth of the English Common Law (2nd ed.). Cambridge:Cambridge University Press, 1988.74 см. Walker D.M. The Scottish Legal System: An Introduction To The Study Of Scots Law(6th ed.). Edinburgh: Green, 1992.75 См. Афанасьева Т.А. Систематизация торгового и корпоративного права Англии иШотландии // Бизнес в законе. 2015. №2.36правоприменительнуюпрактикусудовШотландиипосредствомприменения римского права. Влияние римского права было усилено тем,что многие шотландские правоведы уезжали учиться во Францию и, позже,Голландию и Германию, где римское право широко применялось иисследовалось.В XVIII веке множество выдающихся шотландских правоведов,включая У.М.

Бэнктона, Дж. Эрскина, А. Миллера и Х.Х. Кеймса, былиподвержены влиянию римского права, как и их предшественники.Шотландское право, как и римское право, сформировалось в системуправа, в основе которой лежат принципы, а не прецеденты.76 Этоподтверждается незначительным количеством сводов судебных решений,появившихся в то время. Несомненно, история шотландского праваподтверждает родство как с английским правом, так и с континентальномправом Европы.77Посредством влияния английского права характерные особенностиправа Шотландии, свойственные континентальному праву, подверглисьтрансформации. Актом об Унии 1707 года в Англии и Шотландии былозакреплено, что законы о торговли, пошлинах и акцизах должны бытьстандартизированы.

Современное корпоративное и налоговое правопрактически едино на всей территории Великобритании, несмотря нанекоторые различия в регулировании конкурсного управления и вкорпоративном законодательстве, положения которого применяютсятолько на территории Шотландии. Особенно примечательно, что вкомпетенции шотландских судов осталось принятие решений, отличных отрешений английских судов, даже при условии идентичности законов вобеих юрисдикциях.7876 Paisey C.& Paisey N.J. Harmonization of Company Law: Lessons from Scottish and EnglishLegal History// Management Decision.

2004. vol. 42 iss. 8. – с. 104177 См. Афанасьева Т.А. Систематизация торгового и корпоративного права Англии иШотландии // Бизнес в законе. 2015. №2.78см. Marshall, E.A. Scots Mercantile Law. Edinburgh: Green, 1992.37Торговое право Шотландии остается самобытным, несмотря насближение с английским правом. Даже если действие статутовраспространялось на всю территорию Великобритании, подход к ихприменению в Англии и Шотландии различается.79Д.М. Уолкер считал, что, если бы Шотландия сохранила своюнезависимость, система права Шотландии пошло бы по Европейскомупути систематизации в XIX веке из-за влияния римского права и работ двухнаиболее влиятельных шотландских правоведов, Дж. Эрскина и Р.

Бэлла.80В то время, как принципы правового регулирования играли важнуюроль в праве большей части Европы и Шотландии, английское правоформировалось на основе судебных решений. Несмотря на то, что рольпрецедентов в Европе растет, их роль как источника права являетсяспорной.81Генезис и раннее развитие корпоративного права Англии показало,чтозаконодательствопоявилосьизнедостаткарегулированияобщественных отношений обычаями, тем не менее, законодательство незаменило общее право.82 За ХХ век объем отношений, урегулированныхзаконодательством, значительно увеличился. Там не менее обычаями досих пор регулируются определенные сферы, такие как понятиеюридического лица, защита миноритарных акционеров и проведениесобраний.Шотландия является ярким примером параллельного правовогорегулирования общественных отношений как законодательством, так иобычаями.

До учреждения Сессионного суда в 1532 году записей о79 Paisey C.& Paisey N.J. Harmonization of Company Law: Lessons from Scottish and EnglishLegal History// Management Decision. 2004. vol. 42 iss. 8. – с. 104180см. Walker D.M. The Scottish Legal System: An Introduction To The Study Of Scots Law (6thed.). Edinburgh: Green, 1992.81 См. Афанасьева Т.А. Систематизация торгового и корпоративного права Англии иШотландии // Бизнес в законе. 2015. №2.82 см. Manson, E.

A Practical Guide to Company Law as Amended by the Companies ACT,1900: With Forms. Bickford: Gale Ecco, Making of Modern Law, 2010.38судебных решениях в Шотландии не существовало. Казавшееся вначаледовольно слабым, влияние судебных прецедентов набрало силу к концуXVII века. Восприятие в Шотландии доктрины судебного прецедентаоказало определенное влияние на систему права Шотландии и самудоктрину. Во-первых, подход к судебному прецеденту в Шотландииможно назвать компромиссом между подходами континентальной и англосаксонскойсистемыправа.Следовательно,сосуществованиесистематизированной системы права и системы права, базирующейся наобычае, не является невозможным. Во-вторых, доктрина судебногопрецедента в Шотландии имеет определенные сильные стороны.

В товремя как судебные решения как источник права ценились за своюгибкость и потенциал в условиях меняющихся обстоятельствах,прецеденты также подвергались критике. Прецеденты зависят ототношений, вопрос урегулирования которых ставится перед судом, чтоможет привести к фрагментарному регулированию. Кроме того, судебныерешения могут быть пересмотрены Парламентом и, следовательно,являются потенциально менее стабильными, чем принцип.83В сфере регулирования торговых отношений английские судебныерешения приобрели безусловно важное значение в шотландском праве,принимая во внимание тот факт, что основополагающие принципы в обеихюрисдикциях одинаковы. Тем не менее, было бы неверным сказать, чтовлияние было односторонним. У самых истоков сосуществования ивзаимопроникновения двух правовых систем английские суды соблюдалишотландские судебные решения. 84Несмотря на то, что самостоятельность шотландского правасохранялосьзначительноенапротяжениивлияниевеков,благодаряанглийскоеправопродолжительномуоказывалоподчинениюСм.

Афанасьева Т.А. Систематизация торгового и корпоративного права Англии иШотландии // Бизнес в законе. 2015. №2.84 Paisey C. & Paisey N.J. Harmonization of Company Law: Lessons from Scottish and EnglishLegal History// Management Decision. 2004. vol. 42 iss. 8. – c. 10428339законодательной власти Англии, использованию английских прецедентовкак авторитетного источника права, а также развитию торговли ипредпринимательства.85Системашотландскогоправаявляетсяпримечательным примером самобытной системы права, испытавшейвоздействие различных правовых систем в условиях историческихособенностей политики, социальной и экономической жизни страны, атакже философии.§ 1.2. Систематизация торгового права в Шотландии с учетом влиянияанглийского праваВ Шотландии имели место инициативы, касающиеся улучшениясобственного права и его систематизации. В 1575 г., 1633 г., 1649 г., 1681г. и 1695 г.

были учреждены несколько комиссий для целей пересмотрадействующего законодательства, устранения противоречий и организацииматериала соответствующим образом.86 Путь систематизации праваШотландии только начинался, но ценность опубликованных юридическихтрудов неоспорима. Сэр Томас Крэйг написал "Феодальное право" (Jusfeudale) около 1606 г..