Диссертация (Уголовно-правовые запреты в сфере корпоративных отношений социальная обусловленность и законодательное конструирование), страница 8

«Есть несколько определений преступности, но прощевсего сказать, что это совокупность всех преступлений, совершаемых в тойили иной стране за определенный период времени. Однако, есть и иное опре48Гусейнов А.А. Негативная этика. - Изд-во СПбГУП. СПб., 2007. -30 с.; Гусейнов А.А. Что я понимаю поднегативной этикой? // Вестник Московского университета. Серия 7. Философия. 2009. N 6. С. 3-20.; БачининВ.А. Философия права и преступления. - Харьков, 1999. С.

92; Беляева Е.В. Во что превратились табу? //Человек. 2010. N 1.С. 58-65.; David A. Anderson The Aggregate Burden of Crime // Journal of Law andEconomics. Vol. 42, No. 2 (October 1999), pp. 611-642; Richard A. Posner Economic analysis of Law.WoltersKluwer Law and Business, 2014. p. 102649ГалкинВ.М., БлумМ.И. Указ.соч. С. 5.36деление: это массовое нарушение вменяемыми лицами уголовно-правовыхзапретов», –писал В.Н.

Кудрявцев, тем самым отождествляя преступность инесоблюдение уголовно-правовых запретов50.По мнению И.Я. Гилинского, уголовно-правовые запреты, как и иныезапреты в обществе играют роль девиантогенного фактора, поскольку вреальностинетфеномена,которыйбылбыпреступлениемилипреступностью. Эти понятия конвенциальные, релятивные и зависят от того,«как договорятся» законодатели в тот или иной исторический период времени51. Ученый прав: например, сейчас декриминализирована законнаяпредпринимательская деятельность, и, напротив, злоупотребления при эмиссии ценных бумаг ранее не признавались преступлением, а сейчас уголовнонаказуемы.В настоящее время господствующей точкой зрения является то, чтоуголовно-правовой запрет рассматривается в качестве основного содержаниянорм Особенной части Уголовного кодекса.

Так, И.Э. Звечаровский пишет:«нормы-запреты не только предусматривают санкции за преступление, но,прежде всего, устанавливают границы правомерного, должного поведения,то есть регулируют поведение субъектов»52.В противоположность приведенным мнениям, некоторые ученыесклонны полагать, что в уголовном законодательстве не содержится уголовных запретов вообще, а есть только санкции, предусматривающие ответственность за нарушение благ, которые предусмотрены и регулируются инымиправовыми актами53.50Кудрявцев В.Н.

Популярная криминология. - М., 1998. С. 91.Гилинский Я.И. Запрет как девиантогенный фактор // Феноменология и профилактика девиантногоповедения: материалы III Всерос. науч.-практ. конф., 29-30 октября 2009 г. - Краснодар, 2009. С. 44-45.; Егоже. Конструирование преступности // Уголовно-политические, уголовно-правовые и криминологическиепроблемы борьбы с современной преступностью и коррупцией. Сборник научных трудов / Под ред. Н.А.Лопашенко.

- Саратов, 2009. С. 102-103.4 Его же. Уголовное право: взгляд криминолога // Уголовноеправо: стратегия развития в XXI веке: материалы IX Международной научно-практической конференции(26-27 января 2012 г.). - М., 2012. С. 14.52Звечаровский И.Э. Современное уголовное право России: понятие, принципы, политика. - СПб., 2001. С.13-14.53Binding К. Normen und ihreubertrettung.ErstenBand. - Leipzig, 1922. S. 160-162.; Сумачев А.В. Диспозитивность диспозиции уголовно-правовой нормы (к вопросу о существе уголовно-правового запрета) // Актуальные проблемы борьбы с преступностью в Сибирском регионе. Сборник материалов международной научно5137Как уже указывалось выше, общетеоретическим вопросам уголовноправовых запретов посвящены работы крайне узкого круга авторов, в связи счем остановимся подробнее на трудах А.Э.

Жалинского и С.А. Маркунцова.По мнению А.Э. Жалинского, их сущность состоит в том, что они являютсяпервичным элементом противоправности и реализуют описанный в ч. 1 ст. 14УК РФ признак «запрещенности настоящим Кодексом». Данным авторомдавалось несколько определений анализируемому понятию. Согласно одномуих них: «Уголовно-правовой запрет – понятие, выработанное теориейуголовного права и отражающее уголовный закон. Он представляет собойтекстуально выраженное в соответствующей статье Особенной частиУголовного кодекса описание запрещенного деяния, толкуемое с помощьюнорм Общей части, и санкции, в которых определяется вид и размернаказания за нарушение закона»54. Далее ученый уточнял, что «уголовноправовой запрет –это система предписаний, в своей основе содержащихся вдействующем законе и обязательных к применению в процессе уголовноправовой оценки определенного деяния и его правовых последствий»55.Иными словами, уголовно-правовой запрет предстает в качестве нормативноправового предписания, содержащего оценку законодателем определенногообщественно опасного деяния в качестве преступления.«Понимание преступления и состава преступления, с позиции Общейчасти УК РФ, должно быть дополнено пониманием форм закрепления норм опреступлении, то есть теоретическим анализом уголовно-правового запрета итребований к нему», – указывал А.Э.

Жалинский. Таким образом, как видноиз приведенных определений, цитируемый автор исследуемый феноменпонимал в узком, нормативном смысле слова – через догму права какуголовно-правовое предписание или совокупность предписаний.практической конференции памяти д.ю.н. профессора В.И. Горобцова (10-11 февраля 2005 г.).

Ч. 1. - Красноярск, 2005. С. 182.54Жалинский А.Э. Уголовное право: Учебник: В 3 т. Т. 1. Общая часть / Под общ.ред. А.Э. Жалинского. - М.,2011. С. 34455Жалинский А.Э. Указ.соч. С. 34538Схожего подхода до недавнего времени придерживался С.А. Маркунцов. В работе «Уголовно-правовой запрет: теоретический аспект» 2007 г. имдавалось следующее определение: «уголовно-правовой запрет в самом общем виде можно определить как уголовно-правовое предписание, закрепленное в нормах уголовного закона (в нормах Общей и Особенной части УК РФ)и конкретизированное в некоторых случаях в иных нормативно-правовых актах, устанавливающее обязанность лица не совершать (воздерживаться от совершения) общественно опасные деяния, признаваемые уголовным закономпреступлениями»56. Таким образом, уголовно-правовой запрет определялсячерез нормативно-правовое предписание и обязанность.Однако в более поздних работах Маркунцова С.А.

прослеживается отказ от нормативного подхода в понимании уголовных запретов, и исследуемое понятие понимается более широко. Обосновывается, что понятие уголовно-правового запрета является многоаспектным, интегральным термином,характеризующим обозначаемое явление в единстве различных его уровней,качеств и сторон57.В работе «Базовые положения теории уголовно-правовых запретов»2013 г. предлагается несколько дефиниций.Так, например, указывается, что«более точным представляется определение уголовно-правового запрета какнормативно-правовогопредписания,законодательнойюридическойконструкции, закрепляющей все возможные варианты (модели) преступногоповедения, признаваемого в соответствии с уголовным законодательствомпротивоправнымвконкретно-историческийпериод,являющейсяэлементарной, самостоятельной, цельной, логически завершенной ячейкой вконтексте уголовного права»58.

В приведенном определении по сравнению сранее данным автор решил отказаться от использования такого признака, какобязанность не совершать или воздерживаться от совершения общественно56Маркунцов С.А. Уголовно-правовой запрет: теоретический аспект. / Под.науч. ред. А.Э. Жалинского. - М.:Издательство «Юрлитинформ», 2007. С. 3457Маркунцов С.А. О понимании уголовно-правового запрета в современной криминологии // Российскаяюстиция. 2012. N 11.

С. 25.; Маркунцов С.А. Теория уголовно-правового запрета: Автореф. дис. … докт.юрид. наук.–М., 2015. С. 11-1258Маркунцов С.А. Базовые положения теории уголовно-правовых запретов. М.: Юриспруденция, 2013. С. 6539опасных деяний, признаваемых уголовным законом преступлениями,поскольку уголовно-правовой запрет, будучи нормативным предписанием изаконодательной юридической конструкцией, как первичный элементпротивоправности имеет своей основной функцией главным образомразграничение дозволенного и недозволенного.Несколькими страницами позже С.А. Маркунцов дает вновь несколькоотличное определение, акцентируя внимание на том, что приготовление кпреступлению и покушение тоже входят в уголовно-правовой запрет: «Уголовно-правовой запрет – это уголовно-правовое предписание, законодательная конструкция, характеризующая все возможные варианты (модели)преступного поведения, признаваемого в соответствии с уголовным законодательством противоправным (как все модели признаваемые оконченнымпреступлением, так и модели, связанные с указанными действиями, признаваемые неоконченным преступлением, главным образом приготовление ипокушение), за совершение которых предусмотрено наказание»59.В то же время, аргументируя тезис о том, что уголовно-правовой запрет– это многогранное, многоаспектное, интегральное понятие, данным ученымотмечается, что определение понятия уголовно-правового запрета лишь с позицииуголовнойдогматикикакнормативно-правовогопредписанияпредставляется не достаточным, поскольку исследуемый феномен проявляется не только на уровне реального функционирования права, но и на уровнесуществования права.

С точки зрения существования права предлагаетсярассматривать уголовно-правовой запрет намного шире «как формальное государственно-властное веление нормативного характера, устанавливающее(содержащее) обязанность лица не совершать (воздерживаться от совершения) общественно опасные деяния, признаваемые уголовным законом противоправными, которое, будучи воспринятым адресатами как «отрицательнаяобязанность», интерпретирует общественные отношения сквозь призму уголовно-правового воздействия.

В этом смысле можно сказать, что уголовно59Маркунцов С.А. Теория уголовно-правового запрета: дис. … докт. юрид. наук.: 12.00.08. М., 2015. С. 9740правовой запрет – это часть механизма уголовно-правового воздействия, которая направлена на защиту наиболее важных интересов личности, обществаи государства с помощью закрепления установленной в УК РФ информацииоб обязанностях, воздержаться от совершения деяний, признаваемых уголовным законом противоправными»60.В определении уголовно-правового запрета, с точки зрения существования права, автор вновь возвращается к использованию признака–обязанности лица не совершать или воздерживаться от совершения общественно опасных деяний, признаваемых уголовным законом преступлениями.