Резюме (Социальные и экономические факторы независимой деятельности адвокатов в современной России), страница 3

Как показывают Паркер и Эванс, существует сразу четырелегитимных вида этики: «консультирование», «служение закону», «моральныйактивизм» и «этика заботы». В различных ситуация адвокаты могут переключатьсямежду различными режимами этики и при этом не нарушать Кодекспрофессиональной этики. Таким образом, этика не является достаточныминструментом для контроля за адвокатской деятельностью.Этика адвоката напрямую обуславливает характер его взаимодействий склиентом, что в конечном счете существенно влияет на результаты конкретногодела.

В контексте данного исследования важно, что адвокат может советоватьклиенту соглашаться или не соглашаться на сделку с правосудием («особыйпорядок»). Хотя существуют исследования, которые показывают, что клиент вотдельных случаях может навязывать адвокату свою позицию (и с точки зренияправа адвокат должен учитывать позицию клиента), в реальности отношенияадвоката и клиента всегда остаются неравными. Юрист имеет множествовозможностей повлиять на ход судебного процесса и часто не спрашивает уклиента,какуюименнотактикуведенияделавыбрать.Наличие у клиента ресурсов для защиты является важным фактором.

Полноеотсутствие финансовых средств у подзащитного в сочетании с обязательностьюналичия защитника на суде создает новый класс взаимодействий, связанный с12работой по назначению суда (такая работа оплачивается государством) или жеучастием адвоката в деле на условиях pro bono, т.е. безвозмездно. Последний видработы является «черным ящиком», поскольку исследователям очень малоизвестно о мотивах оказания безвозмездных адвокатских услуг. Адвокаты как вразвитых, так и в развивающихся странах мира активно участвовали в защитеслабых слоев населения, однако в России данный вид услуг развит слабо.Клиент не способен в полной мере контролировать качество адвокатскихуслуг прежде всего потому, что не обладает теми же знаниями, что есть у адвоката.Однако профессиональную экспертизу потенциально могут осуществить другиеадвокаты.

Так, одной из важных функций любого профессионального сообществаявляется обмен информацией, что, с одной стороны, стимулирует адвокатовнаращивать социальный капитал, а с другой стороны, позволяет контролироватькачество адвокатских услуг через репутационный механизм. Нарушение адвокатомпрофессиональной этики не всегда влечет за собой прямые дисциплинарныепоследствия, но даже без них это может означать сильный удар по репутации.Напротив, хорошие практики, такие как работа на условиях pro bono, могут неприносить прямых материальных выгод, но будут положительно сказываться нарепутации адвоката.Репутация – не единственный механизм, который может использоватьпрофессиональное сообщество для осуществления неформального контроля.Ассоциации юристов создают комиссии по этике, проводят курсы повышенияквалификации и вручают профессиональные награды.

Политика по проведениюэкзаменов для получения статуса адвоката влияет на вероятность оппортунизма состороны новых членов (сложный экзамен до определенной степени снижаетпроблему «неблагоприятного отбора»). В условиях, когда клиент не можетконтролировать работу адвоката, профессиональное сообщество получаетвозможность занять место посредника. Однако если оно не является достаточносильным актором, эту функцию может взять на себя государство.13Согласно институциональной теории, государство не является монолитнымактором, а представляет собой «организацию организаций», многие из которыхдействуют в собственных интересах.

С одной стороны, государство ликвидирует«провалы рынка» (например, предоставляет адвоката гражданам, не имеющимвозможности оплатить защитника самостоятельно). С другой стороны, государствоможет быть использовано представителями бизнеса или недобросовестнымичиновниками для получения личной выгоды (например, это проявляется вфеномене «телефонного права»). Дополнительно к этому следует указать на то, чтопо своему характеру государственная власть может существенно различаться взависимости от того, какие установились институты (в терминах Аджемоглу иРобинсона – «экстрактивные» или «инклюзивные», в терминах Норта, Уоллиса иВайнгаста – «порядки открытого доступа» и «порядки ограниченного доступа»).Россия входит в число стран, где институты остаются благоприятными длязлоупотреблений недобросовестными представителями власти, в частности,правоохранителями.Правоохранительная система сама по себе очень разнородна и состоит измножества акторов: МВД, Следственный комитет РФ, прокуратура, суды итюрьмы.

Хотя перечисленные ведомства выполняют одну общую функцию(поддержание порядка), часто они следуют своим собственным интересам(включая коррупцию, борьбу за аппаратное влияние и пр.). Для выполненияконтрольных показателей эти ведомства действуют по отношению к адвокатуре вкачестве единой коалиции. Адвокатское сообщество в данном случае можетиспользовать закон для борьбы с недобросовестными правоохранителями, а такжекооперироваться при выполнении этой задачи с заинтересованными в этомгруппами (в частности, бизнес-ассоциациями).Независимость отдельного адвоката, таким образом, обусловлена как еголичными характеристиками (степенью вовлеченности в сообщество, опытом,набором релевантных навыков или капиталов), так и позицией профессиональногосообщества в целом, которое может защищать или не защищать своих14представителей, лоббировать интересы через законодательные инициативы илиоставаться пассивным.Третьим ключевым для настоящей работы понятием является «рынокадвокатских услуг».

Адвокатская деятельность осуществляется в рамкахпрофессиональной логики, но контролируется государством. Рынок являетсятретьей важной логикой, ведь он формирует пространство возможностей: дляклиента – возможность поиска и выбора адвоката, для адвоката – наборэкономических ресурсов, которые можно использовать в конкретном деле, дляюридического поля в целом – пространство, в котором происходит конкуренция.В начале третьего раздела теоретической главы ведется поиск ответа навопрос о том, можно ли считать адвокатские услуги частью рынка.

Уровеньрыночности зависит от сферы юридической деятельности: в большей степенирынок существует в гражданских и арбитражных делах, в меньшей степени – вуголовномпроцессе.Однакопоследнееобусловленоскорееуровнемгосударственного вмешательства, чем невозможностью формирования рынка.Адвокатские услуги являются мериторным благом (в терминах Калабрези), т.е.теми вещами, неравное распределение которых в обществе может вызывать рост«моральных издержек».

Именно для снижения моральных издержек государствопредоставляет доступ к правосудию всем тем, у кого нет денег, а профессиональноесообщество стимулирует работу на условиях pro bono.Хотя рынок адвокатских услуг нельзя назвать классическим, к немуприменимы две возможные альтернативы, предложенные экономическимисоциологами.Можнорассматриватьадвокатскуюдеятельностькак«укорененную» в социальных взаимоотношениях: сетях, доверии, культуре,правилах игры и пр.

Или же вслед за Л. Карпиком на адвокатские услуги можнопосмотреть как на рынок сингулярных благ. Следствия из этих подходов важны дляпонимания независимости адвокатской деятельности.Концепт укорененности был предложен К.Поланьи для критикиидеализированной модели рыночной экономики. По его наблюдениям рынок в15неоклассической форме не был естественен для людей до Нового времени, хотяотношения обмена существовали в обществе почти всегда. Все экономическиедействия укоренены в социальных отношениях, которые упорядочивают,стабилизируют, рутинизируют обмен и в принципе делают его возможным.Грановеттер дополнил концепт укорененности указанием на ключевую роль сетей,в которые объединены люди (сильных и слабых связей). Для анализа адвокатскойдеятельности укорененность используется нечасто, хотя этот концепт позволяетобъяснить функционирование рынка профессиональных услуг.

Уцци и Ланкастерпоказали, что укорененность влияет на цену юридических услуг, посколькудобавляет им ценность (помогает дифференцировать их, снижает трансакционныеиздержки, иногда работает как показное потребление). Ли на примересельскохозяйственных районов Китая показал, что укорененность хорошообъясняет отношения юристов и клиентов в деревнях и маленьких городах, гдеважны не столько рыночные отношения, сколько личные связи и взаимныеобязательства.В целом можно сделать вывод, что концепт укорененности адвокатских услугпозволяет дополнить рыночную логику взаимодействий социальными факторами,такими как знакомства, авторитет, репутация и пр. При этом концепцияукорененности не выделяет профессиональную деятельность как отдельных классуслуг и не оспаривает то, что рыночный механизм участвует в их распределениинаравне с социальными факторами, как это сделал в своей теории Люсьен Карпик.Ключевой особенностью рынка сингулярных благ является то, что товарыили услуги на нем несопоставимы между собой и связаны с неизмеримойнеопределенностью.

Если на обычном рынке выбор из альтернатив происходит сориентацией преимущественно на цену товара, то на рынках сингулярных благцена является вторичным показателем (например, мы не выбираем кинофильм,ориентируясь на самую низкую цену за билет). Адвокатов нельзя сравнивать поцене за их услуги, поскольку хороший адвокат может при определенныхобстоятельствах работать бесплатно, а плохой просить очень высокую цену за свои16услуги.

Результат адвокатской деятельности является неопределенным по целомуряду причин. Клиент не знает, сколько усилий прикладывает адвокат, насколько онкомпетентен, правильной ли была его стратегия. В условиях «обвинительногоуклона» результат почти никогда не является оправданием, а все промежуточныеварианты (условный срок, сокращение реального срока и пр.) могут быть в равноймере достижением адвоката, непредвзятым решением судьи или недоработкойправоохранителей. В таких условиях оценить качество работы адвоката сложно какво время процесса, так и после него.