29524 (604245), страница 12

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 12)

Глава 4. Развитие законодательного регулирования нотариальной деятельности

4.1 Нотариальная деятельность и правосудие

В современных условиях исследование особой роли нотариата в меха­низме реализации права приводит некоторых исследователей к выводу о его особом квазисудебном статусе как органа юстиции⁶² и, соответственно, о юстициарной природе процедур совершения нотариальных действий40. Действительно, на первый взгляд деятельность нотариуса легко вписывается в процессуальную модель правосудия, в судебную процессуальную форму и позволяет говорить о нотариальном процессе как альтернативе судебному гражданскому процессу.

Справедливы указания на сходные черты, которых немало у нота­риата и правосудия. К таковым относятся как организационные, так и функциональные принципы (публичность, законность, независимость при решении дела).

Можно раскрыть три области, сближа­ющие нотариат с судами. Первая - публично-правовая сфера деятель­ности. И нотариат, и суды осуществляют свои полномочия от имени государства - РФ. Вторая - общность принципов ор­ганизации и деятельности нотариата и судов: законность, независимость, беспристрастность производства. Третья - общегосударственный статус нотариата и суда. Для суда характерен исключительно федеральный уровень правового регулирования, а для нотариата - преимуществен­но федеральный, обеспечивающий сохранение единого правового про­странства на территории РФ.

На самом деле здесь только поверхностное сходство. Нотариус же руководствуется мерами законности и достоверности факта, о которых он судит только по представленным ему документам и действиям заинтересованных лиц⁶³. При этом существенна позиция самих сторон, вполне разделяющих позицию нотариуса по своему делу и только этим оправдывающих его вмешательство в их частные дела. Любые признаки несогласия сторон по обстоятельствам, имеющим существенное значение для разрешаемого нотариусом дела, есть непреодолимое препятствие при выполнении их просьбы по совершению искомого нотариального действия. Поэтому нотариальное производство только внешне может напоминать правосудие, т.е. только как процедура правоприменения, и не более того. Вместе с тем вполне допустимо вести речь о существовании нотариального процесса как особой процессуальной формы применения права, разрешения юридических конфликтов и предупреждения правонарушений. Более того, нет никаких методологических препятствий к тому, чтобы клас­сифицировать эту процессуальную форму в качестве разновидности гражданского процесса, формы несудебного рассмотрения и разрешения гражданских дел.

Следовательно, это означает, что нотариат близок по своим свойствам к судам, но еще не превращает его в орган правосудия и тем более не включает его в судеб­ную систему.

«В отличие от суда, который рассматривает в гражданском про­цессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер». Эти слова оста­ется только немного уточнить: поскольку «юридическое закрепле­ние гражданских прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем» не исчерпывают всего объема нотариальных действий, то, видимо, именно в них полагается существо нотари­альной деятельности, дополняющей судебную деятельность в сфере правовой охраны, но никак с ней не конкурирующую в правосудии: «нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте. Поэтому их деятельность тесно соприкасается: суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нота­риальные акты могут оспариваться в порядке искового производства в суде общей юрисдикции или в арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК» ⁶⁴.

В деятельности нотариата можно увидеть, В.М. Жуйкова орган превентивного правосудия: «Какое содержание мы вкладываем в понимание нотариата как института превентивного, предупредительного правосудия? Прежде всего, это те случаи, когда нотариус непосредственно обеспечивает защиту прав гражданина, чем предупреждает необходимость обращаться к суды, защитой этих прав. В других случаях, когда все же не удается предотвратить обращение к правосудию, нотариальные действия максимально облегчают и упрощают деятельность правосудия. Если наш свободный российский нотариат латинского типа в состоянии выполнить эти задачи, то он может рассматриваться в качестве института nревентинного, предупредительного правосудия». Это справедливые, но не вполне достаточные, поскольку такая характеристика свойственна не только нотариату, но и иным несудебным формам осуществления и защиты гражданских прав (третейский суд, иные примирительные процедуры). Кроме того, функция общей и частной превенции, свойственная и судам, не образует вместе с тем существа правосудия как особой формы применения права, реализуемого судебной властью. Правосудие в РФ осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводств⁶⁵. Содержанием правосудия по гражданским делам (гражданского судопроизводства) является рассмотрение и разрешение споров и других дел, связанных с защитой прав и интересов граждан и юридических лиц. Правосудие по гражданским делам осуществляется только судами, учрежденными в соответствии с Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О судебной системе РФ». При таких обстоятельствах применение выражения «превентивное правосудие» к нотариальной деятельности можно расценивать только как «жест вежливости к аудитории» И одновременно призыв ориентироваться в своей работе на самые высокие юридические стандарты (автор выступал с речью перед нотариусами). Наличие единой цели не исключает качественно различных форм их достижения.

По утверждению профессора В.В. Яркова, нотариальную деятель­ность от судебной отличает, во-первых, исключительность право судия, которое может осуществляться только судом; во-вторых, разная степень обязательности судебных и нотариальных актов; в-третьих, разные ис­точники финансирования⁶⁶. Между тем невозможно не заметить, что существует область, где ин­тересы правосудия и нотариальной деятельности сходятся, и область эта определяется общей функцией право вой охраны, реализуемой в фор­ме превентивного применения права. Здесь и суды, и нотариальные ор­ганы руководствуются одними правилами, и это делает их, несомненно, родственными друг другу настолько, что допускает возможность использования одних и тех же процедурных норм при рассмотрении дел опреде­ленного рода. В России такая возможность не реализована: суды руковод­ствуются в своей деятельности нормами гражданского процессуального законодательства (особое производство), а нотариальные органы ­нормами законодательства о нотариате, хотя и вынуждены оглядывать­ся на нормы ГПК, определяющие порядок обжалования нотариальных действий, и на нормы исполнительного законодательства, регулирую­щие порядок принудительного исполнения некоторых нотариальных актов. В отличие от этого в Германии, например, и суды, и нотариусы причастны к рассмотрению и разрешению дел охранительного производства (буквально именуемых «делами добровольной подсудности»). Там еще в 1898 году был принят Закон о делах добровольной подсудности (последние изменения были внесены в марте 2005 г.), процедурные нормы которого одинаково применяются и судами, и нотариусами при разрешении дел этой категории.

Не к правосудию, а к управленческой деятельности в рамках добровольной подсудности относится разбирательство дел об одобрении сделок и назначении либо увольнении представителей, управляющих и ликвидаторов; увольнение, однако, представляет собой акт правосудия, если оно производится по указанному заявителем основанию, признаваемому имеющим существенное значение для увольнения. Но основной разновидностью управленческой деятельности в сфере добровольной подсудности является, конечно, ведение публичных книг и реестров.

По признанию немецких юристов, эта классификация дел добро­вольной подсудности с точки зрения практики большого значения не имеет, т.к. законодатель четко определяет круг дел добровольной подсудности и устанавливает соответствующие процедурные правила раз­решения каждого из них.

Сказанное выше убедительно свидетельствует, что германская юри­дическая доктрина не относит нотариальную деятельность ни к право­судию вообще.

4.3 Нотариальная деятельность и деятельность предпринимательская

Для полноты характеристики еще один аспект нотариальной деятельности заслуживает рассмотрения, это соотношение ее с деятельностью предпринимательской. Но этим самым не ставиться под сомнение известную позицию Конституционного Суда РФ, ограничившего действие нормы п. 2 ст. 11 НК РФ в части отнесения частных нотариусов к категории индивидуальных предпринимателей пределами данного нормативного акта⁶⁷. Тем более, что и Основы (ст. 1) всегда указывали на то, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Правда, редакция этой нормы отдает силь­нейшим противоречием, поскольку прибыль, как известно, есть результат экономической деятельности, преимущественно, но не исключительно предпринимательской. Да и цель извлечения прибыли может преследо­вать любое лицо, не обязательно занимающееся предпринимательской деятельностью. Не поможет нам в этом отношении ист. 2 ГК РФ, по­скольку единственный надежно контролируемый и формализуемый признак предпринимательской деятельности в ней - это государствен­ная регистрация ее субъекта в качестве индивидуального предпринима­теля либо юридического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью. Проблема точной квалификации и зако­нодательной дефиниции предпринимательской деятельности настолько сложна и объемна, что я охотно предоставляю ее решение тем, кого она занимает профессионально - специалистам в области гражданского и предпринимательского права.

Здесь необходимо обратить внимание на то, что декларации о не­предпринимательском характере нотариальной деятельности еще не препятствуют сами по себе превращению ее в предпринимательскую. И дело не только в нарушениях нотариусами своих обязанностей по взиманию тарифа и платы за услуги, укрывательстве налогов и веде­нии черных реестров. Не менее важно, оказывается, определить границы, в которых нотариальная деятельность сохраняет свой непредпринимательский характер. В Евросоюзе, например, дей­ствует норма, в соответствии с которой в той части, в какой нотариусы ­заняты исполнением своих публичных обязанностей, подпадающих под действие ст. 45 Договора о Европейском сообществе, европейское конкурентное право на них не распространяется. Но если нотариусы начинают заниматься другими видами деятельности, то они в зависимости­ от конкретных обстоятельств могут рассматриваться в качестве предпринимателей, подпадающих под действие норм европейского кон­курентного права.

Сегодня для России эта норма не актуальна, поскольку наше законо­дательство прямо запрещает российскому нотариусу заниматься какими-либо видами деятельности, за исключением нотариальной, научной и препо­давательской. Но возможно, что эти ограничения, во-первых, не вечны, а, во-вторых, как показывает мировая, а в том числе и европейская практика, чрезмерны. Отсюда следует, что при совершенствовании законодательного регулирова­ния нотариальной деятельности в России данное обстоятельство необходимо учитывать.

Заключение

Подводя итоги курсовой работы, следует еще раз остановить внимание на то, что роль нотариата исторически объективно предопределила постепенное расширение его функций - от ведения архивов и фиксации фактов до полноценного процессуального свидетельствования до­кументов, обеспечения контроля за соответствием закону сделок, разрешения бесспорных дел.

Институт нотариата, изначально обладая характером относи­тельно независимой, автономной от государства профессиональной корпорации, имеющей органы нотариального самоуправления, за­родился и развивался в тесном взаимодействии с публичной вла­стью, государством, судебной властью. Нотариусы назначались на должность государством, находились на государственной службе.

Государство осуществляло контроль за осуществлением нотариаль­ной деятельности и придавало нотариальным документам офици­альный характер.

Роль нотариата исторически объективно предопределила постепенное расширение его функций - от ведения архивов и фиксации фактов до полноценного процессуального свидетельствования до­кументов, обеспечения контроля за соответствием закону сделок, разрешения бесспорных дел.

Нотариат можно определить как институт гражданского об­щества, представляющий собой самоуправляющееся профессио­нальное сообщество нотариусов, наделенный в лице нотариусов властными полномочиями и осуществляющий от имени РФ публичную деятельность по реализации функции госу­дарства по защите прав и законных интересов граждан, юридиче­ских лиц и общества в целом путем совершения нотариальных дей­ствий на принципах профессионализма, беспристрастности и неза­висимости.

Институт нотариата, обеспечивая защиту прав, свобод и за­конных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функ­цию по реализации конституционного права на получение квалифи­цированной юридической помощи. Эта функция осуществляется нотариатом посредством нотариальной деятельности, в том числе при совершении нотариусами установленных законодательством нотариальных действий.

Оказание нотариатом квалифицированной юридической помо­щи состоит в обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юриди­ческих лиц; содействии беспрепятственной и эффективной реализа­ции имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отноше­ний.

Нотариат выполняет определенные законом полномочия по осуществлению государственной функции по защите прав и закон­ных интересов граждан и юридических лиц. Эти полномочия деле­гированы ему государством и для их реализации нотариат в лице нотариусов наделяется определенными властными полномочиями, в силу чего его деятельность приобретает публичный характер и реализуется от имени РФ.

Нотариат представляет собой уникальный институт с двойст­венной правовой природой, сочетающий в своей организации и дея­тельности принцип публичности с выражением и защитой частных интересов конкретных индивидов, в результате чего деятельность нотариата имеет и ярко выраженное частноправовое содержание.

Определяющая тенденция в развитии нотариата в РФ должна выражаться в постепенном движении к единому нотариату, действующему в форме свободной профессии («латинскому нотариату»). Сохранение государственного нотариа­та противоречит правовой природе нотариата как института граж­данского общества, не входящего в систему государственных орга­нов, негативно отражается на принципах независимости и беспри­страстности нотариусов и экономически нецелесообразно.

Характеристики

Список файлов курсовой работы