Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 7)

Обычным средством передачи ордерных ценных бумаг является индоссамент (абз. 1 п. 3 ст. 146 ГК РФ). Индоссамент есть помещенная на ордерной бумаге отметка индоссанта о передаче бумаги, через которую индоссант объявляет, что исполнение по бумаге должно быть произведено не ему, а индоссату. Однако для приобретения индоссатом права собственности на бумагу и связанного с ним права из бумаги одного лишь учинения такой отметки недостаточно. Помимо индоссамента требуются соглашение о переходе права собственности на ордерную бумагу и передача бумаги приобретателю, которые образуют договор о передаче бумаги.

Соглашение о переходе права собственности на ордерную ценную бумагу подчиняется предписаниям гражданского права. Поэтому оно может быть оспоримым (например, вследствие порока воли). В случае эффективного оспаривания соглашения отчуждателем бумаги он вправе отказать своему непосредственному преемнику (индоссату) в удовлетворении регрессного требования⁸⁹. Поскольку право из ордерной бумаги следует праву собственности на бумагу, стороны не могут оговорить, что передача бумаги в собственность индоссата не должна привести к приобретению им права из бумаги. Такая оговорка являлась бы ничтожной.

О том, что признается передачей бумаги, а также о случаях, когда необходимость в передаче отпадает, было сказано выше.

Таким образом, в случае передачи ордерной ценной бумаги через индоссамент приобретение права собственности на бумагу и тем самым права из бумаги опирается на фактический состав, который включает в себя три элемента: 1) учиненный на бумаге индоссамент; 2) соглашение о переходе права собственности на бумагу; 3) передачу бумаги приобретателю.

Держатель обязательственной ордерной бумаги может уступить воплощенное в ней право путем общегражданской цессии (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК РФ). Ордерные бумаги подпадают под действие общих правил о приобретении права собственности на движимые вещи. Следовательно, право собственности на ордерную бумагу может быть приобретено добросовестным приобретателем и при неуправомоченности отчуждателя. Поэтому для уступки ордерной ценной бумаги и выраженного в ней права помимо цессионного договора требуется передача бумаги приобретателю⁹⁰.

Кредитором по ордерной бумаге может быть только ее собственник. Поэтому уступка права, выраженного в ордерной бумаге, не будет завершена до тех пор, пока цессионарий не приобретет право собственности на документ. Приобретение права собственности на ордерную ценную бумагу опосредствуется договором о передаче бумаги, заключенным между ее отчуждателем и приобретателем бумаги. Таким образом, в случае передачи ордерной ценной бумаги через уступку приобретение права собственности на бумагу и тем самым права из бумаги основывается на фактическом составе, который включает в себя три элемента: 1) цессионный договор; 2) соглашениео переходе права собственности на ордерную бумагу; 3) вручение бумаги цессионарию. При наличии указанных элементов цессионарий приобретает право собственности на бумагу. В момент приобретения этого права, который совпадает с передачей бумаги, уступка считается завершенной, в силу чего подтвержденное право, следуя вещному праву на бумагу, переходит к цессионарию⁹¹.

Субъектом права из ордерной бумаги является обладатель права собственности или иного вещного права на бумагу. Это положение не нашло отражения в действующем гражданском законодательстве. По смыслу подп. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ субъектом права, удостоверенного ордерной бумагой, является «названное в бумаге лицо, которое может само осуществить это право или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо». Нетрудно видеть, что в этой формулировке смешиваются понятия «субъект права по ордерной бумаге» и «надлежащим образом легитимированный держатель ордерной бумаги», которые не совпадают друг с другом. Так, например, лицо, укравшее бланкоиндоссированную тратту, не становится ее собственником и управомоченным по бумаге лицом. Однако оно является легитимированным держателем бумаги (абз. 1 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе), в силу чего может получить исполнение от плательщика.

Собственник ордерной бумаги вправе осуществить право из бумаги, предъявив ее лицу, которое может или должно чинить исполнение по бумаге. Но реализовать право из бумаги может также и легитимированный держатель бумаги, не являющийся собственником документа. В последнем случае осуществление права может быть как правомерным (например, если бумага предъявляется препоручительным индоссатом), так и неправомерным (например, если предъявителем бланк о индоссированной ордерной бумаги выступает лицо, укравшее ее у собственника).

Обязанное по бумаге лицо может чинить исполнение легитимированному держателю бумаги и не будет нести ответственности, если предъявитель не был собственником бумаги или не был уполномочен последним на осуществление удостоверенного ею права. Надлежащим образом легитимированным держателем ордерной бумаги признается лицо, до которого бумага дошла по непрерывной цепи индоссаментов (абз. 1 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе, абз. 3 п. 3 ст. 880 ГК РФ, абз. 3 п. 1 ст. 158 КТМ РФ). Цепь индоссаментов является непрерывной, если индоссамент каждого индоссанта следует за именным индоссаментом, в котором он обозначен в качестве индоссата, или за бланковым индоссаментом. Недействительность одного из включенных в цепь индоссаментов не вредит предъявителю бумаги, так как важна лишь формальная непрерывность передаточных надписей.

Ордерные ценные бумаги объявляются судом утратившими силу при тех же предпосылках и в том же порядке, что и предъявительские бумаги.

3.3 Именные бумаги

Именной бумагой называется ценная бумага, предъявитель которой легитимирован в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в книге (реестре) обязанного лица⁹². Из приведенной дефиниции видно, что для легитимации держателя именной ценной бумаги помимо предъявления бумаги требуется наличие двух условий: во-первых, необходимо, чтобы имя держателя было обозначено в бумаге в качестве ее первоначального или последующего приобретателя; во-вторых, имя держателя должно быть записано в книге (реестре) обязанного лица. При отсутствии хотя бы одного из этих условий предъявитель именной ценной бумаги не является легитимированным по ней лицом.

В литературе встречаются отклоняющиеся от сформулированной дефиниции определения именной ценной бумаги.

Так, А.П. Сергеев пишет: «Именной ценной бумагой признается документ, выписанный на имя конкретного лица, которое только и может осуществить выраженное в нем право» ⁹³. Это определение страдает целым рядом недостатков. Во-первых, «на имя конкретного лица» выписываются также ордерные (например, двойные складские свидетельства и ордерные векселя), и обыкновенные именные ценные бумаги (например, именные депозитные и сберегательные сертификаты). Во-вторых, именная ценная бумага легитимирует своего держателя в качестве субъекта права из бумаги, если он обозначен в качестве управомоченного как в предъявленной им бумаге, так и в книге (реестре) обязанного лица. Поэтому предъявитель именной бумаги, хотя бы и поименованный в ней, но не указанный в книге (реестре) обязанного лица, не является легитимированным по бумаге лицом и, следовательно, не может осуществить выраженное в ней право. В-третьих, осуществить право из именной бумаги может не только лицо, на имя которого она выписана, как утверждает А.П. Сергеев, но и (при условии надлежащей легитимации) последующие приобретатели бумаги.

Предлагаемое М.М. Агарковым определение гласит: «Именной ценной бумагой является такая ценная бумага, которая легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав, если он назван в качестве такового как в тексте бумаги, так и в соответствующей книге обязанного лица» ⁹⁴. Эта дефиниция, фиксируя присущий именной бумаге способ легитимации, не учитывает то обстоятельство, что при передаче данной бумаги наименование ее нового приобретателя указывается не только в книге (реестре) обязанного лица, но и в самой бумаге, однако уже не в ее тексте. Поэтому нельзя говорить, что именная бумага легитимирует своего держателя, если он назван «в тексте бумаги».

Действующему российскому законодательству известны два вида именных ценных бумаг: именные акции акционерных обществ (абз. 3 п. 2 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах», ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг») и именные облигации (ч. 3, 8 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

О том, что именные акции и именные облигации принадлежат к числу именных ценных бумаг, свидетельствуют абз. 8 п. 3 ст. 33 и п. 2 ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах», которые возлагают на акционерное общество обязанность обеспечить ведение реестров акционеров и облигационеров, а также ч. 8 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», согласно которой для осуществления права, удостоверенного в эмиссионной именной ценной бумаге, в частности, именной акции и именной облигации, необходима идентификация держателя бумаги с лицом, поименованным в реестре владельцев ценных бумаг.

Часть 1 ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» предписывает: «Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами». Это предписание, исключающее именные акции и именные облигации из числа ценных бумаг в собственном смысле этого слова вступает в противоречие со ст. 143 ГК РФ. Из расположения этой статьи в структуре гл. 7 ГК РФ явствует, что она содержит перечень не бездокументарных, а документарных ценных бумаг и, следовательно, не требует для выпуска упомянутых в ней бумаг, в том числе именных акций и облигаций, издания специального федерального закона. Указанное выше противоречие между ст. 143 ГК РФ и ч. 1 ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» должно разрешаться с учетом формулировки абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ: «Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу». Таким образом, действующий ГК РФ не исключает возможности выпуска эмиссионных именных ценных бумаг в документарной форме, что свидетельствует о необходимости разработки общей теории этого вида ценных бумаг.

В зависимости от того, какое субъективное гражданское право выражено в именной ценной бумаге, последняя может быть бумагой с. корпоративным или обязательственно-правовым содержанием.

Корпоративной бумагой является именная акция. В ней воплощено право членства в корпорации, из которого проистекают многочисленные корпоративные права акционера: право голоса, активное и пассивное избирательное право на занятие должностей в обществе, право вносить предложения, право знакомиться с данными бухгалтерского учета и отчетности и другой документацией акционерного общества, право участвовать в распределении прибыли и др. Право членства есть личное неимущественное право акционера. Несмотря на то, что субъекты торгового оборота приобретают акции для удовлетворения своих имущественных интересов (как правило, для получения дивидендов), удостоверенное акцией право членства не является имущественным, так как не имеет своим объектом никакого конкретного материального блага.

Акция и выраженное в ней право членства неделимы. Если право собственности на акцию приобретают несколько лиц, то они рассматриваются как единый акционер. В связи с этим следует признать, что закрепленная в п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» конструкция дробных акций не согласуется с основами учения об акционерных обществах⁹⁵.

К числу именных ценных бумаг с обязательственно-правовым содержанием относится именная облигация, в которой воплощено право требовать предоставления указанной в ней денежной суммы или иного имущественного эквивалента (абз. 2 п. 1 ст. 816 ГК РФ). Содержание облигаций не изменяется от того, что требования по некоторым из них обеспечены залогом, в том числе залогом ипотечного покрытия, поручительством, банковской, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2 - 27.5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», абз. 3 ст. 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах» ⁹⁶), поскольку соответствующие обеспечительные права, хотя и принадлежат облигационеру в качестве побочных прав, связанных с воплощенными в облигациях требованиями, но не удостоверяются этими облигациями.

Основанием обязывания составителя именной ценной бумаги служит фактический состав, который слагается из двух элементов: 1) наличия правильно составленной бумаги и 2) возникновения права собственности или иного вещного права на бумагу у другого, нежели составитель, лица.

Именные ценные бумаги являются оборотоспособными. Вопрос о способе передачи этих бумаг в российском законодательстве не разрешен. Мировой законодательной практике известны два способа передачи именных бумаг.

Первый способ, закрепленный во французском законодательстве, состоит в том, что передача именной бумаги совершается посредством трансферта на основании заявления отчуждателя, сопровождающегося предъявлением самой бумаги, с последующим учинением реестродержателем соответствующей отметки на самой бумаге⁹⁷, В случае закрепления этого способа передачи в российском законодательстве приобретение права собственности на бумагу и тем самым права из бумаги будет основываться на фактическом составе, включающем в себя три элемента: 1) соглашение о переходе права собственности на бумагу; 2) внесение записи о передаче бумаги новому приобретателю в книгу (реестр) обязанного лица (трансферт); 3) передачу бумаги приобретателю. Учинение реестродержателем отметки о переходе именной бумаги к новому владельцу на самой бумаге необходимо только для легитимации приобретателя бумаги в отношении обязанного по ней лица. Рассматривая достоинства этого способа передачи, М.М: Агарков писал: «Трансферт по заявлению отчуждателя ценен, прежде всего, благодаря тому, что каждая передача права собственности на бумагу проходит через книгу обязанного лица. Благодаря этому очень упрощаются правоотношения между сторонами. Отчуждатель знает своего контрагента-приобретателя, на основании сделки с которым он делает заявление о трансферте. Обязанное лицо принимает заявление о трансферте от отчуждателя, который означен у него в книге как субъект права по бумаге. Приобретатель получает бумагу от отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных, в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении каждого ее собственника, так как каждый из них легитимирован способом, специфически присущим именной бумаге» ⁹⁸.

Другой способ передачи именных бумаг, воспринятый в германском и швейцарском законодательствах, заключается в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи (индоссаменту), трансферт же совершается на основании заявления приобретателя. В этом случае приобретатель становится собственником бумаги и управомоченным по ней лицом при наличии фактического состава, состоящего из трех элементов: 1) соглашения о переходе права собственности на бумагу; 2) учинения на бумаге передаточной надписи (индоссамента); 3) передачи бумаги приобретателю. При данной системе передачи трансферт не обусловливает возникновение у приобретателя права на бумагу и требуется только для его легитимации в отношении обязанного лица, что позволяет приобретателю бумаги производить ее дальнейшее отчуждение без участия обязанного лица. Если приобретатель бумаги предъявляет ее для совершения трансферта, то обязанное лицо может приводить против требования о трансферте возражения, основанные на своих отношениях к предшественникам приобретателя, которые не были обозначены в реестре. После совершения трансферта указанные выше возражения не могут быть противопоставлены приобретателю бумаги. Однако трансферт не защищает приобретателя от возражения, что он не является преемником предшествующего обозначенного в реестре лица, в силу чего последний трансферт был учинен неправильно, так как учиненное обязанным лицом «исполнение неправильно занесенному в книгу держателю бумаги не освобождает его от ответственности перед последним правильно означенным в ней лицом» ⁹⁹.Таким образом, применение этого способа передачи именных ценных бумаг серьезно ограничивает их публичную достоверность, а, следовательно, и оборотоспособность.

Характеристики

Список файлов ВКР