Диссертация (1136254), страница 15
Текст из файла (страница 15)
Впрочем, это лишь свидетельствует отом, что наука уголовного права живет и развивается.Подробнее см.: приложение 4.Рузавин Г.И. Методы научного исследования. - М.: «Мысль», 1975. С. 10.3Цит по.: Набоков В.Д. Содержание и метод науки уголовного права // Сборник статей по уголовному праву. - СПб.: Тип. т-ва «Обществ.
польза», 1904. С. 1. Далее В.Д. Набоков, отмечает, чтослова эти с гораздо большим основанием могли бы быть приложены к современному положению(на начало ХХ в. – С.М.) науки права вообще и в частности науки уголовного права. См.: Там же.С. 1.1266А.Э. Жалинский справедливо указывал, что, оставаясь в структуре науки уголовного права, теория (конкретная теория в сфере уголовного права –С.М.) должна содействовать повышению легитимности и единства правоприменительной практики1.
На наш взгляд, теория уголовно-правового запрета, как «сквозная» концепция в рамках уголовного права, отвечает указанным требованиям.Представляется, что теория уголовно-правового запрета является частной уголовно-правовой теорией, относящейся к теориям среднего уровня2.Одновременно в рамках уголовно-правовой доктрины эта теория являетсясквозной инструментально-теоретической концепцией, затрагивающей многие ее базовые понятия и положения, позволяющей их объединить и отчасти«примирить».
Такое положение данной теории обусловлено интегральнымхарактером самой категории «уголовно-правовой запрет». Сквозной характертеории уголовно-правового запрета в контексте науки уголовного права, нанаш взгляд, отчетливо проявляется в ее комплексности: ее положения применимы на всех уровнях и составных подсистемах в структуре науки уголовного права, одновременно эта теория позволит оптимизировать отдельныевопросы правоприменительной практики уголовного закона. Исходя из тезиса о том, что данная теория является одной из основных теорий в контекстесоциологии уголовного права, полагаем, что ее положения могут также существенно отразиться в положениях уголовной догматики и уголовной политологии. Представляется, что отчасти развитие этой теории связано с переоценкой, изменением и дополнением отдельных положений доктрины уголовного права.Жалинский А.Э.
О построении общей инструментально-целевой теории уголовного права // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2011. № 4. С. 25.2Любые правовые теории следует рассматривать как теории среднего уровня. Идею теории среднего уровня выдвинул в ХХ в. американский социолог Р. Мертон.
Теории среднего уровня – этотеории с ограниченным «средним» диапозоном применения и теории, которые занимают промежуточное положение между конкретно эмпирическими закономерностями и высокоабстрактнымиинтеллектуальными схемами. Подробнее об этом см.: Тарасенко В.Г. Постулаты права. – М.: Издательский Дом «Городец», 2009. С. 9.167В общих чертах теорию уголовно-правового запрета можно определитькак интегральную, инструментальную концепцию в рамках науки уголовногоправа, позволяющую объективно и комплексно оценить социально-правовоймеханизм действия («жизненный цикл») уголовного права с позиции реализации его фундаментальных, базовых элементов - уголовно-правовых запретов1.Положения теории уголовно-правового запрета носят интегральный,сквозной характер в рамках науки уголовного права. Представляется, что положения данной теории будут играть заметную роль в контексте уголовнойдогматики и уголовной политологии, но, прежде всего, она является базовойв рамках социологии уголовного права.В уголовно-правовой догматике теория уголовно-правового запретапозволит иначе взглянуть на систему уголовного права и строение уголовноправовой нормы.
Уголовно-правовой запрет, как указывалось выше, следуетрассматривать как базовое (основное) нормативно-правовое предписание,ядро запрещающей уголовно-правовой нормы, представляющее собой законодательную конструкцию, то есть систему нормативно закрепленных признаков, описывающих различные варианты (модели) потенциального преступного поведения.
Полагаем, что сквозь призму теории уголовноправового запрета можно несколько иначе взглянуть на предмет уголовногоправа, на понятия уголовно-правовой нормы и уголовных правоотношений,на понятия преступления, состава преступления и квалификацию преступлений, иначе охарактеризовать сущность обстоятельств, исключающих преступность деяния, и некоторые иные базовые институты, рассматриваемые вдоктрине уголовного права.В контексте уголовной политологии теория уголовно-правового запрета может стать одной из базовых теорий в том смысле, что методы кримина-Маркунцов С.А.
Теория уголовно-правовых запретов: в схемах, таблицах и определениях: Учебное пособие. – М.: Юриспруденция, 2013. С. 8.168лизации и декриминализации всегда были и остаются одними из основныхметодов уголовно-правовой политики.Вместе с тем, теория уголовно-правового запрета должна стать основополагающей теорией, прежде всего, в социологии уголовного права. Указанная теория позволяет по-новому взглянуть на вопросы информационноценностного действия уголовного закона в контексте уголовно-правовоговоздействия, вопросы спроса на уголовное право, стоимости уголовного права, вопросы оценки полезности и эффективности уголовного закона, и, в целом, позволит расширить круг исследований в рамках социологии уголовного права.Однако введение новых уголовно-правовых норм (установление новыхуголовно-правовых запретов) с позиции классической криминологическойшколы традиционно рассматривается в качестве специальной меры предупреждения преступности.
В частности, М.Д. Шаргородский и О.С. Иоффеписали, что сам факт существования запретительных норм уголовного права,карающих за совершение общественно опасного деяния, воздействует на отдельных лиц, склонных к совершению преступлений, и удерживает их от совершения преступных действий1. Я.М. Брайнин указывал, что в системе мерпредупреждения преступлений уголовные законы играют важную роль. Ихпредупредительное воздействие выражается различным образом. Преждевсего, оно проявляется самим фактом их издания2. Ю.М. Антонян прямо пишет, что введение новых уголовно-правовых норм является специальной мерой предупреждения преступности3.Итак, при первичном рассмотрении вопроса возникает некоторая двойственность: уголовно-правовой запрет и механизм его действия могут рассматриваться как в рамках криминологии, так и в рамках уголовного права(прежде всего, социологии уголовного права).Шаргородский М.Д., Иоффе О.С.
О системе советского права // Советское государство и право.1957. № 6. С. 108.2Брайнин Я.М. Уголовный закон и его применение. – М.: Юрид. лит., 1967. С. 11-12.3Антонян Ю.М. Криминология: учебник. – М.: Издательство Юрайт, 2012. С. 187.169Однако до настоящего времени не выработано единой позиции в определении понятия, предмета и места социологии уголовного права в системенаук. Одни ученые признают социологию уголовного права в качестве составной части науки уголовного права. Другие полагают, что в перспективе,наряду с уже существующим уголовным правом и криминологией, желательно оформление в качестве самостоятельных наук социологии уголовногоправа и уголовной политики1.
Третьи считают, что вопросы уголовной социологии должны рассматриваться в рамках криминологии, а не уголовногоправа, полагая, что криминология по существу может рассматриваться каксоциология уголовного права. Исходя из оценки состояния и перспектив развития данной науки, такой подход представляется необоснованным.В связи с этим попытаемся обосновать тезис о том, что теория уголовно-правового запрета должна рассматриваться, прежде всего, в рамках социологии уголовного права как составной части науки уголовного права, а,например, не в составе тесно связанной с ней криминологии.Всем юристам известна аксиологическая история о том, что впервыенаименование «криминология» применил итальянский ученый Р.
Гарофало,выпустивший одноименную книгу в 1885 году. Тогда как сам термин «криминология» введен в 1879 году итальянским антропологом П. Топинаром2.Однако до сих пор по поводу этимологии данного термина имеются некоторые разногласия. В частности, С.А. Шоткинов полагает, что объектом криминологии является именно преступное, а не преступление, как указываетсяво многих учебниках и пособиях, вследствие не совсем верной интерпретации латинского термина «crimen». На наш взгляд, пишет автор, понимание«crimen», как преступного, обоснованно придает данному термину более широкое звучание, что вполне оправданно применительно к криминологии3.Однако большинство ученых полагают, что криминология – учение о преСм.: Милюков С.Ф.
Проблемы криминологической обоснованности российского уголовного законодательства: Автореф. дис. …докт. юрид. наук. - СПб., 2000. С. 6.2Милюков С.Ф. Российское уголовное законодательство: опыт критического анализа. – СПб.: Знание, СПбИВЭСЭП, 2000. С. 5.3Шоткинов С.А. Криминология. – Иркутск: Арт-Пресс, 2003. С. 16.170ступлении, если иметь в виду буквальный перевод слова: сrimen – преступление, logos – учение. При этом добавляя, что фактическое содержание наукикриминологии гораздо сложнее и многоаспектнее1.История становления и развития криминологии (ее предмета) неоднозначна. В настоящее время в России практически не существует учебников, вкоторых сравнительно единообразно авторы определяли бы предмет криминологии, ее место в системе наук и пр.Возникновение и развитие уголовно-правовых (криминологических)воззрений в России имеет свои качественные особенности.
Если на Западемногие криминологи не являлись и не являются юристами, то зарождениекриминологической мысли в России преимущественно связано с юриспруденцией, в том числе с законотворческой деятельностью. Так, еще в 1802 году А.Н. Радищев в работе «О законоположении» обосновал необходимостьвсестороннего изучения преступности, высказал мнение о ее причинах ипредложил программу сбора уголовно-статистических сведений2. В то жевремя спор о том, относятся ли социологические исследования юридическихявлений к предмету юридической науки, продолжается в контексте наукиуголовного права на протяжении очень длительного времени.Дискуссия о выделении уголовной социологии в рамках науки уголовного права развернулась еще в ХIХ в., прежде всего, между известными русскими учеными И.Я.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
