Адвокатура в Республике Казахстан

Тема 6. Адвокатура в республике казахстан

1) Понятие адвокатуры

2) Процессуальные права адвоката

3) Процессуальные обязанности адвоката

4) Органы коллегии адвокатов

1) Понятие адвокатуры

Понятие «адвокатура» в связи со своей собирательностью в юридической литературе имеет несколько определений, высказанных различными авторами:

1. «Адвокатура - это профессиональная организация, оказыва­ющая на основании закона юридическую помощь населению и юри­дическим лицам».

2. «Коллегия адвокатов (как адвокатура)... Это самоуправляе­мые общественные организации профессиональных юристов, доб­ровольно объединившихся в целях оказания квалифицированной разносторонней юридической помощи гражданам и организациям, содействия соблюдению законности, осуществлению правосудия и правовому воспитанию граждан».

Рекомендуемые материалы

3. «Организационно-правовая форма адвокатуры (как коллегия адвокатов) - независимая, профессиональная и самофинансируе­мая организация адвокатов, создаваемая для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных законов».

4. «Адвокатура - это добровольное самоуправляющееся объеди­нение (сообщество) лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.

Адвокат-юрист - член коллегии адвокатов, призванный оказы­вать правовую помощь физическим и юридическим лицам».

Поскольку в законодательстве нет четкого определения поня­тия «адвокатура», а предлагаемые определения предложены от­дельными авторами, высказывающими сугубо свою точку зрения, при этом зачастую объединяя понятия «адвокатура» - «коллегия» - «адвокаты» в единое смысловое целое, целесообразно пользовать­ся определениями, которые имеют более официальный характер.

Поскольку понятие «адвокатура» является понятием собиратель­ным, определяющим любую организационную форму деятельности адвокатов, в том числе и адвокатов, занимающихся адвокатской деятельностью индивидуально, а также различные союзы адвока­тов, можно дать следующее определение:

Адвокатура Республики Казахстан - сообщество адвокатов, ко­торое призвано содействовать реализации гарантированного и зак­репленного Конституцией Республики Казахстан права человека на судебную защиту своих прав, свобод, получение квалифицированной юридической помощи, призванное укреплению законности по­средством правовой пропаганды и предупреждения правонаруше­ний, в том числе и преступлений.

Поскольку ошибочное судебное решение наносит вред всему обществу, заинтересованному в правопорядке и законности, дея­тельность адвокатуры отвечает как интересам конкретного субъек­та правоотношений, так и публично-правовым интересам.

Для осуществления правосудия по уголовным делам нужны не только хорошо работающие государственные органы, но и хорошо организованная и беспрепятственно действующая адвокатура.

Правоохранительная функция является основной не только для ряда государственных органов, но и для такой общественной орга­низации, как адвокатура.

Разрешение задачи борьбы с правонарушениями возможно лишь совместными усилиями всех правоохранительных органов. Все они имеют четко разграниченную компетенцию, но цель у них одна единая - укрепление законности, устранение причин ее нарушений, обес­печение прав и свобод человека, гражданина, личности. В основу За­кона РК «Об адвокатской деятельности в РК» положены идеи о том, что борьба за всемерное укрепление правопорядка составляет об­щую задачу судов, ДКНБ, финансовой полиции и адвокатуры.

Адвокат-представитель обвиняемого или иной стороны. Одна­ко деятельность адвокатов не носит частный характер и в ней нуж­дается не только обвиняемый, но и государственные органы, веду­щие или вовлеченные в уголовный процесс. Поэтому необходимо повысить авторитет адвокатуры, рассматривая ее как важное усло­вие отправления правосудия в точном соответствии с законом.

Публично-правовой характер адвокатской деятельности отража­ется в обязательности участия защитника во многих уголовных де­лах.

Случаи обязательного участия защитника вызваны наличием ситуации, когда обвиняемый (подозреваемый) в силу различных обстоятельств находится в худшем положении, чем другие участники процесса, либо не в состоянии самостоятельно осуществлять полноценную защиту своих прав и законных интересов.

Обязательное участие защитника может иметь место как по на­значению, так и по приглашению подозреваемого, обвиняемого, их законных представителей, а также других лиц по их поручению. При этом законодатель отдает предпочтение участию защитника на ос­нове приглашения.

Согласно Закону РК «Об адвокатской дея­тельности» адвокат обязан иметь высшее юридическое образова­ние, получить лицензию на право осуществления адвокатской дея­тельности, обязательно быть членом коллегии адвокатов и оказы­вать юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой вышеназванным За­коном. Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость за умыш­ленные преступления, признанное в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, исключенное из кол­легии адвокатов, уволенное из правоохранительных органов за со­вершение дисциплинарного проступка (в течение одного года со дня увольнения), а также лицо, действие лицензии которого прекраще­но по основаниям:

- грубого либо неоднократного нарушения адвокатом требований и норм законодательства РК при исполнении им своих профессиональных обязанностей, принципов организации и деятельности адвокатуры;

- прекращения по нереабилитирующим основаниям уголовного преследования в отношении адвоката за совершение им умышлен­ного преступления;

- осуждения адвоката за совершение умышленного преступления;

- вступления в законную силу судебного решения о применении к адвокату принудительных мер медицинского характера;

- признания адвоката недееспособным или ограниченно деес­пособным;

- признания адвоката безвестно отсутствующим или объявле­ния его умершим;

- утраты адвокатом гражданства РК;

- невозможности исполнения адвокатом своих профессиональ­ных обязанностей вследствие недостаточной квалификации.

Положительным моментом в организации адвокату­ры в РК было внесенное изменение в Закон РК «Об адвокатской дея­тельности» от 3.06.2003 г. за № 425-11 о прохождении стажировки для лиц, желающих получить лицензию на занятие адвокатской деятель­ностью, а именно ст. 9 данного Закона гласит: «Лицензия выдается при условии прохождения аттестации лицам, прошедшим стажировку от трех месяцев до одного года в коллегии адвокатов».

Получить лицензию на занятие адвокатской деятельностью без прохождения аттестации имеют право:

- лица, сдавшие квалификационные экзамены в Квалификаци­онной коллегии юстиции РК;

- постоянные судьи и лица, работавшие постоянными судьями, за исключением судей, освобожденных от должности судьи за по­рочащие проступки и нарушения законности при исполнении своих обязанностей;

- прокуроры, следователи и дознаватели, проработавшие в орга­нах прокуратуры, следствия, дознания не менее десяти лет, за ис­ключением уволенных по отрицательным мотивам, освобождаются от сдачи экзаменов после прохождения стажировки в коллегии ад­вокатов.

Очевидно, что не только юридическое образование, но и следу­ющая за ним специально организованная адвокатская школа могут выявить и развить качества и навыки, необходимые для сложной и многосторонней профессии адвоката.

Деятельность адвокатуры Республики Казахстан, безусловно, относится к правоохранительной, так как осуществляется в соот­ветствии с Конституцией РК, Законом «Об адвокатской деятельнос­ти» и другими законами, представляет в установленной законом процедуре общественно-полезную деятельность по обеспечению ус­ловий соблюдения, исполнения, использования и правильного при­менения правовых норм с помощью воздействия на сознание и по­ведение субъектов правоотношений, не является предприниматель­ской, поскольку не преследует извлечение прибыли в качестве ос­новной цели, и заключается:

- в защите по уголовным делам;

- в представительстве по гражданским, административным, уголовным и другим делам;

- в оказании иных видов юридической помощи гражданам и юри­дическим лицам.

Например, она может выражаться в даче консультаций, разъяс­нений, советов, письменных заключений по вопросам, требующим профессиональных знаний, составлении исковых заявлений, жалоб и других документов правового характера, в представительстве и защите физических и юридических лиц в органах дознания, предва­рительного следствия, судах, в государственных и иных органах, организациях и в отношении граждан.

Адвокатура РК призвана содействовать реализации гарантиро­ванного государством и закрепленного Конституцией права челове­ка на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифици­рованной юридической помощи.

2) Процессуальные права адвоката

Адвокаты наделены процессуальными правами:

1.Защищать и представлять права и интересы лиц, обратив­шихся за юридической помощью, во всех судах, государственных, иных органах и организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов.

2.Запрашивать во всех государственных органах и негосудар­ственных организациях сведения, необходимые для осуществле­ния адвокатской деятельности.

3.Самостоятельно собирать фактические данные, необходимые для оказания юридической помощи, и представлять доказательства.

4. Знакомиться с материалами, касающимися лица, обратившегося за помощью, включая процессуальные документы, следственные и судебные дела, и фиксировать содержащуюся в них информацию любым способом, не запрещенным законодательными актами.

5.С момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таких свиданий.

6.Запрашивать на договорной основе заключение специалис­тов для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства и в других сферах деятельности.

7.Заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на действия должностных лиц органов юстиции, прокурату­ры, дознания, предварительного следствия и суда, а также иных должностных лиц, ущемляющих права и законные интересы лиц, обратившихся за помощью.

8.Знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также с информацией, содержащей военную, коммер­ческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это не­обходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, предварительного следствия и в суде в по­рядке, предусмотренном законодательными актами.

9.       Использовать все не запрещенные законом средства и спо­собы защиты прав и законных интересов лиц, обратившихся за юри­дической помощью, а также совершать иные действия, не противоречащие законодательству.

Адвокат имеет в соответствии с установленным пропускным режимом право на доступ в административные здания государствен­ных органов, судов, прокуратуры, органов дознания, предварительного следствия, в места содержания задержанных, арестованных и отбывающих наказание.

3) Процессуальные обязанности адвоката

Наряду с правами адвокат имеет определенные обязанности:

1.Соблюдать требования законодательства, руководствовать­ся принципами организации и деятельности адвокатуры.

2. Отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат ин­тересам лица, обратившегося за помощью (за исключением случа­ев выступления в качестве посредника по взаимному согласию сто­рон), или участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, лица, про­изводящего дознание, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля, потерпевшего или понятого, гражданского ист­ца или гражданского ответчика, а также, если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с кото­рым адвокат состоит в близких родственных отношениях.

3. Не вправе занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью.

4. Не вправе отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения под­защитного или самого адвоката, приговора обязан обжаловать его в установленном порядке.

5. Не вправе состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачивае­мую должность, кроме преподавательской, научной или творческой деятельности.

6. Соблюдать адвокатскую тайну, которую составляют факт об­ращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, действий, а так­же иная информация, касающаяся оказания юридической помощи.

Адвокат при оказании юридической помощи должен соблюдать определенные профессиональные правила - проявлять старатель­ность и усердие, не избегая совершения необходимых действий, требующих большого напряжения либо затрат времени; корректно вести себя по отношению к органам и должностным лицам, рас­сматривающим юридические вопросы; не допускать необоснован­ного затягивания дела, незаконных методов оказания юридической помощи, обмана, формируя и ограничивая свое профессиональное поведение в соответствии с правами и законными интересами лица, обратившегося за помощью; соблюдать верность интересам лица, обратившегося за помощью, и не совершать каких-либо действий вопреки его интересам.

Адвокатура - сообщество профессиональных юристов, наделен­ных специальными полномочиями по осуществлению правовой за­щиты граждан и юридических лиц и действующих в рамках Закона «Об адвокатской деятельности».

4) Органы коллегии адвокатов

В целях наилучшей организации деятельности, а также для самовыражения и защиты собственных прав и законных интересов адвокаты создают коллегии, которые представляют собой профес­сиональные, независимые, некоммерческие, самоуправляемые и самофинансируемые организации. Коллегия адвокатов образуется по одной на территории области, города республиканского значе­ния, столицы. Основные ее задачи - содействие, профессиональ­ная помощь и защита членов коллегии, организация профессионального контроля за их деятельностью, организация оказания бесплат­ной юридической помощи и защиты граждан. Органами коллегии адвокатов являются:

а)  высший орган - общее собрание (конференция) членов коллегии;

б)  исполнительный орган - президиум;

в)  контрольный орган - ревизионная комиссия.

Общее собрание (конференция) созывается президиумом не реже одного раза в год либо председателем по требованию ревизи­онной комиссии или не менее одной четвертой от общего числа чле­нов. Оно решает любые вопросы деятельности коллегии адвока­тов, в том числе исключительные, такие как:

- принятие Устава и изменений к нему;

- избрание исполнительного, контрольного и других органов и утверждение положений о них;

- заслушивание и утверждение отчетов руководителей органов коллегии и других работников;

- установление порядка распоряжения имуществом коллегии;

- установление ставок членских взносов;

- рассмотрение жалоб адвокатов на решения руководителей органов коллегии и других работников;

-досрочный отзыв руководителей и работников коллегии.

Общее собрание (конференция) правомочно принимать решения при наличии двух третей от общего числа членов коллегии ад­вокатов или соответственно состава избранных делегатов конференции.

Президиум коллегии адвокатов и его председатель избираются тайным голосованием сроком на четыре года. Президиум коллегии решает вопросы деятельности коллегии, кроме отнесенных к исключительной компетенции общего собрания (конференции). Например, организует работу коллегии по оказанию юридической помощи фи­зическим и юридическим лицам; созывает и организует решения общих собраний (конференций); защищает профессиональные и иные права адвокатов; осуществляет прием в члены коллегии ад­вокатов и исключение из их числа; организует подготовку стажеров; организует работу по проверке поступивших жалоб на действия ад­вокатов; рассматривает материалы о дисциплинарных проступках и налагает на виновных дисциплинарные взыскания; организует под­готовку стажеров; организует работу по проверке поступивших жа­лоб на действия адвокатов; рассматривает материалы о дисциплинарных проступках и налагает на виновных дисциплинарные взыс­кания; организует проведение аттестации адвокатов и работу по по­вышению их профессиональной квалификации; распоряжается сред­ствами коллегии; организует ведение бухгалтерского учета, финан­совой и статистической отчетности и делопроизводства.

Председатель президиума избирается из числа адвокатов, не менее двух лет состоявших непосредственно до избрания членами коллегии. Он осуществляет полномочия, возложенные на него общим собранием и Уставом коллегии.

Ревизионная комиссия и ее председатель избираются общим собранием сроком на четыре года. Она проводит ревизии финансо­во-хозяйственной деятельности коллегии адвокатов, юридических консультаций, адвокатских контор, а также финансовой деятельно­сти адвокатов, практикующих индивидуально.

Члены коллегии адвокатов равны в своих правах и обязаннос­тях. Они имеют право:

- пользоваться поддержкой и защитой со стороны коллегии;

- избирать и быть избранными в состав органов коллегии;

- принимать активное участие в деятельности коллегии (ставить вопросы, вносить предложения, участвовать в обсуждении и про­верках, знакомиться с документами);

- пользоваться имуществом коллегии;

- выйти в любой момент из состава коллегии.

           Члены коллегии обязаны:

- соблюдать требования Устава коллегии;

- выполнять решения общего собрания и его органов;

- платить членские взносы.

Никакие другие имущественные обязательства не могут быть возложены на них в одностороннем порядке.

Члены коллегии несут дисциплинарную ответственность за на­рушения законов и Устава. Меры дисциплинарного взыскания, по­рядок их применения, снятия и обжалования определяются Уста­вом коллегии адвокатов.

Президиум коллегии имеет право исключить адвоката из колле­гии в случаях:

1)  отзыва или прекращения действия лицензии на право заня­тия адвокатской деятельностью;

2)  систематического или однократного грубого нарушения принципов организации и деятельности адвокатуры и своих обязанностей;

3) обнаружившейся невозможности исполнения адвокатом сво­их профессиональных обязанностей вследствие недостаточной ква­лификации;

4) занятия предпринимательской деятельностью, а также иной оплачиваемой деятельностью;

5) систематической неуплаты членских взносов;

6) по собственному желанию;

7) в иных, предусмотренных Уставом, случаях.

Адвокаты свою деятельность осуществляют через юридические консультации, адвокатские конторы, а также индивидуально без регистрации юридического лица.

Юридические консультации не имеют статус юридических лиц и являются структурными подразделениями коллегии адвокатов. Они образуются президиумами и действуют на основании положений, принимаемых общими собраниями (конференциями) коллегии ад­вокатов. Консультациями руководят заведующие, назначаемые пре­зидиумами коллегии адвокатов.

Адвокатская контора является некоммерческой организацией в форме учреждения. Она создается адвокатами в целях обеспече­ния материальных, организационно-правовых и иных условий ока­зания адвокатами юридической помощи.

Деятельность адвокатов лицензируется. В соответствии с Ука­зом Президента «О лицензировании» от 17 апреля 1995 г., Законом «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997 г. и Положением «О порядке выдачи лицензий на занятие адвокатской деятельнос­тью», утвержденным приказом Министерства юстиции РК от 21 ян­варя 1998 г. за № 19, лицензия выдается при условии сдачи квали­фикационного экзамена Квалификационной коллегии юстиции. Она является генеральной, постоянной и действует на всей территории Республики Казахстан.

В выдаче лицензии может быть отказано по основаниям, пре­дусмотренным законодательными актами о лицензировании.

Действие лицензии может быть приостановлено:

- на период поступления адвоката на государственную службу, избрания (назначения) его депутатом Парламента, нахождения его на срочной действительной военной службе;

- в случае исключения из членов коллегии адвокатов из-за сис­тематической неуплаты членских взносов или по иным, предусмотренным Уставом, основаниям. Лицензия может быть отозвана в судебном порядке по иску ор­ганов юстиции в случаях:

-  грубого нарушения адвокатом принципов организации и деятельности адвокатуры и неоднократного невыполнения им своих обязанностей;

-  невозможности исполнения адвокатом своих профессиональ­ных обязанностей вследствие недостаточной квалификации (исклю­чительно по представлению коллегии адвокатов).

Действие лицензии прекращается в судебном порядке в случа­ях:

- признания адвоката в установленном порядке недееспособ­ным или ограниченно дееспособным;

- осуждения адвоката за умышленное преступление;

- отзыва лицензии.

Действие лицензии адвоката также прекращается в случае его выхода из гражданства Республики Казахстан.

Следовательно, «под адвокатурой принято понимать организо­ванное особым образом объединение юристов-профессионалов, главной функцией которого является оказание квалифицированной юридической помощи всем, кто в ней нуждается. В наши дни перед ней официально поставлены задачи содействия охране прав и за­конных интересов всех физических и юридических лиц, осуществ­лению правосудия, соблюдению и укреплению законности, воспи­танию граждан в духе точного и неуклонного исполнения законов, уважения к правам, свободам, чести и достоинству других лиц».

По своему значению адвокатура требует к себе не меньше внима­ния со стороны общества и государства, чем другие правоохранитель­ные органы. Изучение организации и порядка деятельности адвокату­ры для установления законности и предупреждения преступности яв­ляется одной из важнейших задач. При этом речь идет не об узких, цеховых интересах адвокатов, а о проблемах укрепления законности, актуальных для многих юристов и, конечно, для миллионов граждан, нуждающихся в квалифицированной юридической помощи.

С деятельностью адвокатов связан труд судей, прокуроров, сле­дователей, т.е. тех, от кого в значительной мере зависит охрана прав граждан.

Участие защитника в производстве по уголовному делу обяза­тельно в случаях, если:

-  об этом ходатайствует подозреваемый или обвиняемый. В со­ответствии с ч. 3 ст. 16 Конституции каждый задержанный, аресто­ванный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответ­ственно, задержания, ареста или предъявления обвинения;

-  подозреваемый или обвиняемый не достиг совершеннолетия. Наличие в процессе законного представителя несовершеннолетне­го, если он не является защитником по делу, не исключает обязательного участия в нем защитника;

-  подозреваемый или обвиняемый в силу физических или пси­хических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту. Речь идет о физических недостатках, затрудняющих восприятие происходящего в ходе производства по делу и реагирование на него (ослабленные слух и зрение, заикание). К психическим недостаткам в данном случае относится не невменяемость, а недостатки умственного развития, психические расстройства. Возможность реализации прав лиц, обладающих указанными недостатками, на защиту в каждом конкретном случае определяется органом, ведущим уголовный процесс;

-  подозреваемый или обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

-  лицо обвиняется в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания может быть назначено лишение свободы на срок свыше десяти лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;

-  к обвиняемому применен арест в качестве меры пресечения или он принудительно направлен на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу;

- между интересом подозреваемых или обвиняемых, один из которых имеет защитника, имеются противоречия;

- в производстве по уголовному делу участвует представители потерпевшего (частного обвинителя) или гражданского истца;

-  при рассмотрении дела в суде участвует государственный обвинитель;

- обвиняемый находится вне пределов Республики Казахстан или уклоняется от явки в органы предварительного следствия.

"8.2. Язык как метафора" - тут тоже много полезного для Вас.

В таким случаях защитник исполняет ряд важных процессуальных функций, которые дают возможность осуществлять производство по делу. Адвокат содействует законности и справедливости при оказа­нии любой юридической помощи. Публично правовыми началами определяется отношение адвокатуры к выявленным правонаруше­ниям, регламентация общения адвокатов с клиентами, решение ряда других вопросов.

Важным в деятельности адвоката является институт адвокатс­кой тайны, что составляет как сам факт обращения субъекта право­отношений за квалифицированной помощью, так и сведения, кото­рые стали известными адвокату в ходе оказания услуг юридической помощи. «При отсутствии уверенности в неразглашении сведений, сообщенных адвокату, граждане в ряде случаев будут отказывать­ся от обращений за необходимой им юридической помощью. Поскольку этот отказ противоречит и интересам государства, оно, исходя из публично-правового значения адвокатской деятельнос­ти, установило институт адвокатской тайны».

Повышение престижа адвокатуры отвечает интересам общества и является объективным свидетельством подлинной демократиза­ции прав и свобод казахстанских граждан.

Помогая гражданам и организациям в защите их прав и закон­ных интересов, адвокаты выполняют важную социальную функцию - повышают правовую культуру общества и способствуют демокра­тизации сферы юридической деятельности.

Разъясняя Закон, принимая на себя защиту прав и интересов граж­дан, адвокатура способствует устранению разрыва между понятиями «имею право» и «могу им воспользоваться». Здесь во всех обществах и во все времена пролегала более или менее широкая «нейтральная полоса», полоса, заполненная бюрократической трясиной. Никто вро­де бы и не отказывает в том, что дал тебе закон, а вот воспользовать­ся положенным удается далеко не всем и не всегда. Причин много: и недостаточная правовая культура населения, и неумение отстаивать свои интересы, и неправильное, узковедомственное понимание и при­менение закона на местах, и сомнения граждан в том, что суд спосо­бен надежно защитить интересы человека.

Законность и правопорядок представляют собой основу нормаль­ной жизни общества, всех его членов. Вот почему необходимы: чет­кое уяснение всеми гражданами своих законных прав и обязаннос­тей, их своевременная реализация, точное соблюдение и примене­ние законов.