Глава 5 ГПК РФ, ФЗ «об адвокатской деятельности и адвокатуре».

Судебное представительство- осуществляемая в суде процессуальная деятельность одного лица представителя от имени и в интересах другого лица представляемого.

Значение представительства:

1. объективная невозможность или не желание лица лично участвовать в деле (кроме юридических лиц они только через представителей);

2. необходимость квалифицированной юридической помощи;

3. психологическая причина (чтобы уверенней чувствовать себя в судебном процессе).

В рамках судебного представительства выделяют 2-е группы отношений:

1. внутренние (отношения между представляемым и представителем)

Рекомендуемые материалы

2. внешние (отношения между представителем и судом).

Отличие в правовой природе:

1. внутренние отношения регулируются нормами материального права (гражданского, семейного).

2. внешние отношения регулируются нормами процессуального права.

Поскольку представитель действует от имени представляемого то «де юре» действия представителя можно рассматривать как действия самого представляемого лица, а следовательно все правовые последствия таких действий наступают для представляемого. Речь о правомерных действиях представителя – если представитель совершает правонарушение, то он лично несёт ответственность за противоправные действия. Иметь представителя-это общее право лиц участвующих в деле, за исключением прокурора, поскольку он действует от имени государства то здесь невозможно передоверие своих полномочий другим лицам. Орган гос власти (ст 46,47) они с одной стороны не могут передоверять свои полномочия другим лицам, но в тоже время реально в процессе они действуют через своих представителей (работники данного органа).

Требования предъявляемые к представителям ст49 ГПК:

1. дееспособные лица;

2. надлежащее оформление полномочий (ст53 ГПК);

3. отсутствие нормативного запрета на представительство.

В ряде случаев закон прямо запрещает определённым лицам быть представителями, ст49 отсылает к ст51 ГПК – не м.б. представителями судьи, следователи и прокуроры.

Исключение из ст51 ГПК РФ:

1. когда они выступают в качестве уполномоченными соответствующих органов,

2. когда они выступают в качестве законных представителей (в защиту прав своих детей).

3. Ещё один случай: ст40 ГПК ч3 – соучастники могут поручить ведение дела одному из них (соучастников), если судья или прокурор являются стороной в деле то остальные соучастники могут избрать его в качестве представителя.

В другом ФЗ содержатся нормы препятствующие представительству:

1. ст6 «основы законодательства о нотариате» – нотариус не вправе осуществлять никакую другую деятельность кроме нотариальной (ст35 «основы законодательства о нотариате» – указаны нотариальные действия, там нет такого действия как ведение дела в суде, т.е. нотариус не м.б. представителем), научной и преподавательской.

2. Ст17 ФЗ о государственной и гражданской службе в РФ – государственные служащие не м.б. представителями или поверенными в том органе, в котором они работают. Отсюда вывод: работники аппарата суда тоже не м.б. его представителями.

3. ст14 ФЗ «об основах муниципальной службы в РФ» и ст22 ФЗ «о статусе военнослужащих» (Аналогичный запрет) – на любую иную оплачиваемую деятельность,

 В ст17 сказано – государственные служащие не м.б. представителями или поверенными в том органе, в котором они работают, но могут быть представителем в другом органе (секретарь не может быть представителем в своём суде но может быть представителем в другом). Все требования должны соблюдаться, если одно требование отсутствует то представительства нет.

Исключение:

В виде исключения представителями в суде м.б. лица не обладающие полной дееспособностью (ст. 62 СК – несовершеннолетние родители самостоятельно осуществляют родительские права с 16 лет, а одно из таких прав- это судебная защита своих детей).

Минимальные требования к представителям или предъявляются ли требования к квалификации представителей?

Сам институт судебного представительства имеет в своей основе ст48 Конституции (…каждому гарантируется право на квалифицируется юр помощь…). В некоторых странах существует понятие как адвокатская монополия, т.е. обязательное участие представителя в гражданском деле. Если же мы обратимся к ст4 ГПК – иметь представителя –это право, а не обязанность лица участвующего в деле.

Вывод: в нашем законодательстве нет понятия адвокатская монополия. Законодатель теоретически принимает попытки ввести элементы адвокатской монополии. В 1995г. Правительство РФ утвердило положение о лицензировании платных юр услуг. Надо было иметь высшее юр образование. В 96г принят закон о лицензировании отдельных видов деятельности, ключевая идея- лицензированию подлежат только те виды деятельности которые указаны в ФЗ, поскольку постановление правительства – это не закон то с 98года – лицензирование платных услуг было отменено. Далее принят новый ФЗ в 2001г., где идея была подтверждена. Общая тенденция – это постоянное сужение видов лицензируемой деятельности. Ещё одна попытка в 2002 году – принятие ФЗ «об адвокатуре и адвокатской деятельности». В п4 ст2 данного закона содержится норма- что дела органов гос власти, органов местного самоуправления и организаций в порядке гражданского судопроизводства в виду адвокаты либо работники, состоящие в штате данных органов и организаций, если иное не предусмотрено ФЗ.

Наличие статуса адвоката, в самой статье п4 ст2 закона об адвокатуре, оговорка если иное не предусмотрено ФЗ, иной ФЗ – это ГПК РФ, который в ст49 предъявляет только 3 требования: наличие статуса адвоката не предусмотрено. Данная норма- она не логична, потому что по буквальному смыслу статьи получается, что юр лица могут перебегать только к помощи адвоката, а что касается граждан то про них в ст2 закона об адвокатуре ничего не сказано, они могут нанимать любого представителя, граждане самая незащищённая сторона, для них гарантий нет, у организаций есть юр отдел. Юридические лица придумали способ обхода данного закона, он заключается в том, что с представителем заключается срочный трудовой договор, и он как штатный работник имеет законное право быть представителем юридического лица.

Требование к квалификации отсутствует кроме одного случая ст50 ГПК, в рамках данной статьи представителями м.б. только адвокат, необходимо наличие спец статуса.

Ещё одно требование: необходим ли доступ представителя к гос тайне, если исследуются соответствующие сведения.

Конституционный Суд дал объяснения: постановление кс от 27 марта 96года №8п, где конституционный суд разъяснил, что отсутствие допуска к гос тайне не препятствует к участию защитника в уголовном процессе. Затем определение КС от 10 ноября 2006 года №314о. В этом определении КС указал ранее данное разъяснение полностью распространяется и на гражданский процесс, следовательно допуск к гос тайне не является условием для участия представителя. КС разъяснил, что в данном случае существуют иные механизмы для гос тайны, а именно по ст50 ГПК проводятся закрытее судебные заседания и все присутствующие лица включая представителей предупреждаются об ответственности за разглашение гос тайны.

Наиболее простые  формы представительства:

1. Добровольная- представляемый по своей воле избирает себе представителя;

2. Обязательная- представитель наделен полномочиями ведения дела по мимо воли представляемого.

Существуете более развернутая классификация по основанию:

1. законное представительство;

2. договорное;

3. официальное, т.е. по назначению суда;

4. уставное представительство – в ст121 ГК предусмотрена такая форма юр лиц как объединения и союзы юр лиц, одной из целью такого объединения является защита общих интересов ;

5. общественное представительство – ст27 ФЗ «об общественных объединениях» – общественные  объединение может обращаться в суд в защиту интересов своих членов.

В ГПК предусмотрено 3 вида:

1. Законная;

2. добровольное или договорное;

3. по назначению суда.

Критерием служит основание для представительства:

1. либо указание закона;

2. либо воля представляемого;

3. либо решение суда.

Добровольное представительство

В основе как правило лежит договор между представляемым и представителем, например это м.б. трудовой договор между предприятием и юрисконсультом, это м.б. гражданско-правовой договор, договор об оказании юр услуг или договор поручения или договор транспортной экспедиции по которому экспедитор должен представлять интересы грузовладельца.

Законный представитель

ст52 ГПК выделяет такие случаи:

1

В ч1 данной статьи говорится, что интересы недееспособных и не достигших полной дееспособности защищают в суде их законные представители, т.е. родители, усыновители, опекуны, попечители и иные лица, которым такое право предоставлено ФЗ, в частности по ст147 СК – это детские учреждения, в которых находится несовершеннолетний. Данное учреждение выполняет функции опекуна, ст152,153 СК приёмные родители. Ст 35 ГК – орган опеки и попечительства должен назначить опекуна или попечителя в течении одного месяца после того как возникли соответствующие основания, т.е. ребёнок остался без попечения родителя, если они не сделали то функции опекуна или попечителя выполняют сами органы опеки, т.е. являются представителями этих лиц.

2

В ч2 ст52ГПК– интересы лица признанного безвестно отсутствующим защищает в суде лицо, которому передано в доверительное управление имущество такого гражданина.

Противоречие между ГПК и ГК: в ст1012 ГК- сказано, что доверительный управляющий заключает сделки и совершает иные действия с имуществом от своего имени, тогда как по ГПК он признаётся законным представителем и действует от имени представляемого.

В ст48 ГПК предусмотрено, что от имени ликвидируемой организации выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии (ст62 ГК, т.е. ликвидатор это законный представитель ликвидируемого юр лица).

Еще виды представительства:

Ст71 «кодекса торгового мореплавания» – предусматривает, что капитан судна является представителем судовладельца и грузовладельца при отсутствии у данных лиц других представителей.

Ст29 «консульского устава СССР» – консул представляет интересы граждан СССР в стране пребывания без доверенности, если данные лица отсутствуют или не избрали себе другого представителя или не могут защищать свои интересы по другим причинам.

Ст1265 ГК – предусматривает, что если произведение опубликовано анонимно или под псевдонимом, кроме случаев, когда псевдоним не оставляет сомнений в авторстве, то в этом случае издатель признаётся законным представителем автора до тех пор пока автор не раскроет свою личность.

Представительство по назначению суда ст50 ГПК.

Суд назначает адвоката в качестве представителя ответчика место жительства которого не известно и в других предусмотренных ФЗ случаев. Других случаев прямо в законе не установлено, но из анализа отдельных статей ГПК такая необходимость вытекает а именно:

ст304 ГПК где сказано что дела о принудительной госпитализации в психиатрический стационар рассматривается с обязательным участием представителя гражданина, если у гражданина нет представителя, значит суд должен назначить адвоката

Если возникает спор между малолетним ребёнком и его родителями, то по ст64 СК орган опеки должен назначить представителя, если он этого не делает то суд должен назначит адвоката для защиты данного ребёнка.

Коллизия между ст50 и 52 ГПК – и там и там речь идёт об отсутствующем гражданине, но по ст50 представителем является адвокат, а по ст52 доверительный управляющий.

Отличие:

1. Необходимо обратить внимание, по ст52 требуется чтобы гражданин имел статус безвестно отсутствующего, т.е. должно быть решение суда, а по ст50 ГПК такое требование отсутствует.

2. 2-ое отличие – доверительный управляющий управляет имуществом, он может представлять интересы гражданина только в имущественных спорах и то не во всех а только в отношении того имущество которое передано в доверительное управление, следовательно если спор касается другого имущества либо носит не имущественный характер то он не м.б. представителям.

Для адвоката нет ограничений по категориям дел ст50, он может вести любе дело. Адвокат назначается судом при отсутствии у ответчика другого представителя, т.е. если этот процесс может вести доверительный управляющий то адвокат не назначается и наоборот.

Статус руководителя юр лица.

Представительство организаций их руководителями – есть мнение, что руководитель действует в силу закона, без доверенности, т.е. является законным представителем. Согласиться с данным мнением нельзя, потому что если мы рассмотрим ч2 ст48 ГПК – там сказано, что дела организаций ведут в суде их органы действующие в пределах полномочий, установленных законом и другими правовыми актами и учредительными документами либо представителями, т.е. ст48 ГПК очень чётко противопоставляет органы юр лиц и их представителей. Если директор фирмы приходит в суд то он выступает в качестве единоличного органа управления, а  не представителя. Если же мы будем считать руководителя законным представителем то в таком случает доверенность которую он выдаёт другому лицу например юрисконсульту – это уже будет доверенность в порядке передоверия, а следовательно по ст187 ГК такая доверенность должна нотариально удостоверена. Если мы обратимся к ч3 ст53 ГПК то увидим, что доверенность от имени организации выдаётся за подписью её руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица и скрепляется печатью данной организации, нотариальное удостоверение не требуется.

Оформление полномочий регулируется ст53 ГПК и зависит от конкретного вида представительства, если добровольное- то ч1 ст53 ГПК оно оформляется доверенностью, которое оформляется в соответствии с законом ст185 ГК.

Виды доверенности:

1. разовая (даёт право вести дело в суде первой инстанции);

2. специальная (даёт право вести одно дело во всех инстанциях);

3. генеральная доверенность – вести любые категории дел во всех инстанциях.

По ч. 2 ст.53 перечисляет случаи, когда доверенность, которая приравнивается к нотариально удоставеренной- это удостоверенная по месту работы, учебы, места жительства, по месту нахождения учреждений социальной защиты населения или стационарных лечебных учреждений, а также доверенность м.б удостоверена командиром воинской части, соединения в том числе, если он служащий, работник или член семьи, т.е. у них есть выбор либо нотариально заверить либо через вышеуказанное.

Если лицо находится в местах лишения свободы, то доверенность удостоверяется начальником исправительных учреждений, в данном случае выбор не предоставляется, правило императивно.

Виды:

В ст73 УИК предусматривается, что если лицо находится в СИЗО, то поскольку в ст73 УИК ничего не говорится о том, что начальник СИЗО в праве заверить доверенность, значит у него такого права нет. В тоже время в ст73 УИК предусмотрено, что в СИЗО могут отбывать наказания 2 категории осужденных: 1)оставленные на хозяйственное обслуживание 2) осужденные на срок до 6 месяцев- для данной категории лиц, СИЗО является местом отбывания наказания, а  значит их доверенность удостоверяется начальником СИЗО.

Что касается юр лиц, то ч3 ст53 ГПК, доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации.

Существует также упрощенный порядок представительства по ч6 ст53 ГПК, полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде.

Законные представители согласно ч4 ст53 ГПК, законные представители предъявляют суду документы, удостоверяющие их статус и полномочия (*родители свидетельство о рождении; *усыновители- решения суда о усыновлении, при условии, что усыновление не было тайным, если же усыновление было тайным, то в таком случае усыновители записываются в свидетельство о рождении; *опекун или попечитель- решение органа опеки и попечительства; юр лицо )

СТ.39 закона РФ «о психиатрической помощи и гарантий прав граждан при её оказании» - администрация и медицинский персонал психиатрического стационара выполняет функции законных представителей тех граждан, которые находятся в этом стационаре и у которых нет других представителей. 

Норма очень двусмысленная администрация и мед персонал (мед сестра), возникает вопрос, кто имеет право быть представителем? Из смысла закона д.б. приказ руководителя администрации о поручении ведения дела в суде, и документ удостоверяющий наличие данного субъекта в стационаре.

Адвокат ч.5 ст53 ГК представляет суду ордер, который выдается соответствующим адвокатским образованием. Если адвокат выбран самим лицом, то здесь тоже достаточно предъявления ордера, что касается соглашением с клиентом, то оно регулируется внутренним соглашением и суду не предъявляется.

По общему правилу для адвоката достаточно одного ордера, доверенность ему не нужна, если доверитель желает наделить адвоката специальными полномочиями, то в таких случаях необходима выдача доверенности (которая предъявляется в суд).

Ст161 ГПК – в подготовительной части судебного заседания суд устанавливает личность явившихся и проверяет полномочия представителей. В данной статье ничего не сказано про полномочия суда. Более детально этот вопрос регулирован ст.63 АПК, арбитражный суд проверяет полномочия представителя и имеет 2 права:

1) признает полномочия и допускает представителя в процесс;

2) отказать в признании полномочий.

На практике доверитель должен заявить ходатайство о допуске адвоката, а суд решает, допустить или отказать. Если нет ходатайства, то представитель не считается допущенным  в процесс и не вправе участвовать в деле. Если доверитель не может явится в суд, то необходимо представить письменно заявление с просьбой допустить представителя.

Основания, чтобы отказать в допуске:

1. ненадлежащее выполнение полномочий;

2. истечение срока полномочий;

3. если имеется нормативный запрет на представителя;

в ст.6 «Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» п.4 указаны случаи, когда адвокат не вправе принять поручение:

4. Адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

Полномочия представителя

Надо учитывать вид представительства.

2 вида полномочий представителя: Общие и Специальные.

1. Общие – представитель обладает общими правами в силу самого факта представительства, даже если они прямо не оговорены в доверенности или другом документе.

2. Специальные – полномочия, которыми представитель обладает, когда они специально оговорены в договоре ст. 54 ГК.

Нужно учитывать, что подписание искового заявления и предъявление его в суд – 2 разных полномочия. Передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от иска, изменение основания или предмета иска, признание иска, заключение мирового соглашения, передача полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебных постановлений, предъявление исполнительного документа к исполнению, получение присужденного имущества или денег.

Ст57 ФЗ «Об исполнительном производстве» помимо указанных прав, требует, чтобы оговаривалось право на отзыв исполнительного документа, право на отказ от взыскания, право на обжалование действий судебного пристава-исполнителя.

Ч.3 Ст.52 ГПК – законным представителям принадлежит право совершения всех процессуальных действий от имени представляемых. Предусмотрено право поручить ведение дела другому лицу, избранному в качестве представителя.

Вместе с этой лекцией читают "Понятие переговоров с преступниками".

Ограничения можно разделить на 2 вида:

1. которые исключают саму возможность представительства. Ст.64 СК – имеется противоречие в интересах родителей и детей. Тогда они не вправе представлять своих детей.

2. когда данные лица м.б. представителями, но не вправе совершать отдельные процессуальные действия. Ст.37 ГК – Опекун не вправе совершать, попечитель не вправе давать согласие на совершение следующих дел – отчуждение имущества подопечного, выдел доли, раздел имущества, отказ от принадлежащих подопечному прав и любые иные сделки, направленные на уменьшение имущественного положения подопечного. Все эти действия могут совершать только с разрешения органов опеки и попечительства. Пример: рассматривается имущественный спор и необходимо заключить имущественное соглашение, законный представитель может совершить соглашение только с согласия органов опеки и попечительства, если имущественный иск предъявлен к подопечному, то признать иск можно только с согласия органов опеки и попечительства.

Объем полномочий представителя, назначенного судом.

Данный вопрос не урегулирован ГПК, однако по донной проблеме есть постановление пленума ВС РФ о судебном решении от 19 декабря 2003 года №23. Адвокат имеет только общие полномочия, адвокат не вправе признавать иск и не вправе признавать обстоятельства дела, но в виде исключения у него есть только одно специальное полномочие – обжалование судебного постановления.

Представительство по назначению суда занимает промежуточное положение между добровольным и законным представительством. С законным представительство объединяет то, что выбор представителя не зависит от воли представляемого, в то же время в отличие от законных представителей адвокат не имеет специальных полномочий, а это уже сходство с добровольным представителем.