Договорные отношения предприятия
Лекция 15.договорные отношения предприятия.
15.1.Сущность, назначение и практика договорных отношений
15.2. Предмет и объекты договора
15.3.Цена товара, сумма сделки, условия оплаты
15.4. Страхование сделок
15.5.Сдача-приемка товара и переход права собственности
15.6. Порядок урегулирования споров и разногласий по сделкам
Рекомендуемые материалы
15.1. Сущность, назначение и практика договорных отношений
Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а также на последствия нарушения соответствующих требований.
Реализация планов предпринимателя начинается с установления договорных отношений с поставщиками, продавцами, потребителями, покупателями, посредниками и др.
Договором признается добровольное соглашение двух или более лиц (экономических субъектов), заключаемое на предмет выполнения каждым из них принимаемых на себя обязательств по отношению к другим участникам. Договор обычно содержит сведения о его участниках, изложение предмета, сущности сделки, обязательств договаривающихся сторон, условий осуществления договора, способов оплаты за предоставленные друг другу товары, работы, услуги, форм ответственности участников за невыполнение принятых обязательств, условий расторжения или продления договора, юридические адреса сторон. Договор скрепляется подписями полномочных представителей договаривающихся сторон и печатями, если участник договора — юридическое лицо. Международные договоры называют контрактами. Существует множество видов договоров, определяемых их предметом, содержанием и тем, кто в них участвует.
Как видим, договор — это соглашение сторон, в котором выражено взаимное согласие действовать совместно в интересах выгоды. Если взаимное согласие сторон отсутствует, то нет и договора. Договор заключается в письменной форме, которая является основой рассмотрения возможных претензий со стороны партнеров, налоговых инспекций, таможни.
Поскольку договор представляет собой компромисс сторон, то и форма, в которой он заключается носит произвольный характер. При заключении договоров широко применяются существующие типовые формы договоров, которые не носят обязательного характера и содержат лишь основные и специфические условия договора.
Договорные отношения сторон основываются на принципе их взаимной имущественной ответственности. Это означает, что при ненадлежащем исполнении договора стороны возмещают друг другу причиненный ущерб, а в предусмотренных договором случаях уплачивают и штраф, пеню. При нарушении обязательств одной стороной другая вправе отказаться от дальнейшего исполнения договора.
Договор является основой составления планов, согласования сроков выполнения работ, совместных мероприятий, направленных на расширение ассортимента и улучшение качества товаров (работ, услуг), обеспечения ресурсами, установления параметров производственно-хозяйственной деятельности предприятия.
Договор — акт строго индивидуальный и его необходимо составлять для каждой сделки отдельно в соответствии с требованиями Хозяйственного и Гражданского кодексов Украины.
Успех начинания в значительной мере зависит от того, как составлен и оформлен договор.
При составлении проекта договора его автору должна быть четко известна цель, ради которой заключается договор, а также результаты предстоящей сделки. Проект договора желательно разработать самому, то есть автором должна быть ваша сторона, а не контрагент (поставщик, покупатель). Если же составление договора будет осуществлять другая сторона, у вас не будет уверенности в том, что ваши интересы будут отражены в договоре должным образом.
Общепринятая структура договора включает преамбулу, основную и заключительную части.
Преамбула является своеобразным введением в договор.
Основная часть договора подразделяется на две составные части, характеризующие специфические и общие условия договора.
К специфическим условиям договора относятся:
предмет договора, количество и ассортимент товара;
качество товара;
срок поставки (исполнения) и срок действия договора;
условия поставки;
тара, упаковка, маркировка;
техническая документация;
цена товара, сумма сделки, условия оплаты;
страхование;
транспортные условия;
сдача-приемка товара и переход права собственности;
обязательства сторон;
ответственность сторон;
запретительная оговорка;
переуступка договора.
К общим условиям договора относятся те положения, которые включаются во все договоры, независимо от их содержания:
порядок урегулирования споров и разногласий (арбитражная оговорка);
форс-мажорные обстоятельства.
В заключительной части договора указываются:
заключительные положения;
приложения, которые являются неотъемлемыми частями договора;
юридические адреса, банковские и транспортные реквизиты сторон;
подписи сторон, печати.
Преамбула. Приступая к составлению договора, необходимо сразу же четко сформулировать в названии его юридический характер. Недостаточно ограничиться словом «договор» и указанием его номера. Для облегчения его толкования в случае дальнейшего рассмотрения в суде договору следует придать конкретное название, например, «Договор купли-продажи», «Договор поставки», «Договор хранения», «Договор комиссии», «Соглашение о контрактации» и др. При этом номер договора указывается после названия.
Затем в договоре фиксируется дата и место подписания. Если не указан срок вступления договора в силу, или он не следует из существа договора, то дата заключения может являться моментом вступления договора в силу.
Место подписания также может иметь важное значение. Следует помнить, что если вы заключаете внешнеэкономическую сделку, то при отсутствии в тексте указания, правом какой страны будут пользоваться стороны при возникновении споров, место подписания является определяющим фактором при выборе применимого права.
Здесь же определяются стороны договора и их условные сокращенные наименования, под которыми они будут фигурировать в основном тексте договора. В первую очередь указывается юридический статус сторон. При этом, если одна из сторон не имеет права заниматься предпринимательской деятельностью, то договор может быть признан недействительным.
Некоммерческие организации, к которым относятся общественные и религиозные организации, потребительские кооперативы, благотворительные и иные фонды, могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для их уставных целей.
Названия юридических лиц даются в полном виде. В качестве условных наименований лучше всего использовать термины, употребляющиеся в украинском законодательстве. Общепринятые термины для договора купли-продажи — «продавец» и «покупатель». Для отдельных видов договоров используются специальные термины: «поставщик» и «покупатель» — для договоров поставки, «производитель» и «контрактант» — для договора контрактации, «снабжающая сторона» и «абонент» — для договора о снабжении энергетическими и другими ресурсами. Традиционно первым указывается наименование предприятия продавца, вторым — покупателя.
В преамбуле называются фамилии, имена, отчества и должности лиц, подписывающих договор, а также указывается основание действия доверенных лиц сторон. Это может быть устав, положение, договор, доверенность и пр. Заключать договоры без доверенности, действуя на основании устава, может руководитель предприятия, организации. Полномочия лиц, не являющихся руководителями предприятий, организаций, имеющих статус юридических лиц, должны быть подкреплены доверенностью. Нужно учитывать, что филиалы и представительства не являются юридическими лицами, и их руководители назначаются создавшим их юридическим лицом и действуют на основании выданной им доверенности.
15.2.Предмет и объекты договора.
В этом разделе указываются действия сторон, определяющие вид сделки, называется объект сделки, базисные условия поставки, количество, ассортимент, качество товара, срок поставки, цена. При отсутствии в договоре этих условий он считается незаключенным. Правильное и выгодное для сторон согласование в договоре указанных выше условий является важной и в то же время сложной коммерческой задачей, требующей хорошего знания конкретной практики и организации купли-продажи (поставки) товаров, необходимости устранения для стороны невыгодных организационных, финансовых и прочих условий, особенностей поставок отдельных видов товаров, связанных с их физико-химическими свойствами, знанием гражданско-правовых норм хозяйственных взаимоотношений поставщиков и покупателей. Если условия требуют подробного описания, их удобнее выделить в отдельные разделы (статьи).
Главным содержанием предмета договора является указание на обязанность продавца (поставщика) продать (поставить) определенное количество данного товара, а покупателя — принять и оплатить этот товар.
Объект сделки. Определение объекта сделки является существенным условием догововора, без него договор считается недействительным. Определяя объект сделки, необходимо указать точное и наиболее употребительское название, не допускающее подмены. Если товар одного наименования может обладать различными признаками и характеристиками, стороны определяют в договоре, какими именно характеристиками должен обладать товар; а если покупатель хочет приобрести неоднородный товар, то определяется количество товара каждого признака передаваемое по договору (например, предприятие приобретает два белых пылесоса «Сименс» и два черных).
Следует обратить внимание, что недостаточно подробное описание товара может привести как к непониманию сторонами друг друга, так и к возможности недобросовестного отношения одной из сторон.
Количество товара, подлежащего купле-продаже (поставке). В договоре должно быть предусмотрено количество товара на весь срок его действия. Количество товара устанавливается по согласованию сторон. Как правило, количество товара указывается в договоре в натуральном выражении (мерами веса, объема, длины, в штуках и т.д.) и в денежном выражении.
При определении количества товара в весовом выражении вес тары в это количество не включается, т.е. указывается вес нетто если для данного товара не установлен другой порядок.
При определении количества товара также могут использоваться нестандартные единицы измерения (мешок, пачка, коробка, бутыль). В этом случае во избежание возможных недоразумений необходимо уточнить вес мешка, пачки, объем бутыли и т.д.
Количество некоторых товаров определяется в перерасчете на условные единицы, консервы в условных банках, ряд химических товаров — в перерасчете на 100% основного вещества.
При купле-продаже товаров большой массы существуют трудности с точным определением веса и объема, например, для леса, руды, зерна, угля и др. В этом случае в разделе «количество товара» допускается отклонение в ту или другую сторону от количества указанного в договоре. Договор дополняется оговоркой «около» и указываются пределы отклонений. Если в договоре отсутствуют допустимые отклонения, их принимают, обычно, исходя из сложившейся практики международных отношений, которые по лесу и торфу составляют + 10 процентов, по зерну + 5 процентов, по кофе + 3 процента. Оговорка «около», применяется для оптимального использования грузоподъемности и грузовместимости арендуемых (фрахтуемых) транспортных средств, характеристики которых на момент заключения договора сторонам неизвестны. Транспорт фрахтуется и большинстве случаев после подписания договора.
В договоре важно также отметить, по какой массе будет определяться количество товара, по отгружаемой или выгружаемой, нетто или брутто с тем, чтобы правильно определить естественную убыль перевозимого товара.
С целью исключения неудобств количество товара, определенное договором, должно быть указано в метрических единицах.
Существенное значение в организации поставок товара имеет вопрос о порядке восполнения недогрузов (недопоставок) товара поставщиками и выборке покупателями невыбранных (недополученных по договору) товаров. В связи с этим в договорах поставки в необходимых случаях следует предусматривать порядок и сроки восполнения поставщиком недопоставок товаров, а покупателем получения невыбранного количества товаров в следующем периоде поставки (выборке).
Ассортимент товара. Ассортимент товара указывается в тексте договора (если ассортимент насчитывает незначительное количество видов или разновидностей), а по товарам сложного ассортимента в прилагаемой в нему спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора. В спецификации развернутый ассортимент указывается по родам, видам, сортам, артикулам, фасонам, размерам, цветам, расфасовке и т.п. Развернутый ассортимент товаров может устанавливаться на год, квартал. Когда развернутый ассортимент устанавливается на год, то он может уточняться покупателем по согласованию с поставщиком, с учетом изменившегося спроса населения, в сроки, установленные в договоре. Например, годовая спецификация может уточняться ежеквартально за 30-45 дней до наступления квартала.
Если ассортимент товаров в спецификации установлен на квартал, поставщик (покупатель) высылает другой стороне спецификацию в 2-х экземплярах на последующий квартал для согласования по установленному порядку.
Согласование ассортимента поставляемых товаров, разрешение разногласий по ассортименту требует от работников предприятия большой настойчивости и последовательности в работе.
Качество товара как совокупность свойств для использования его по назначению указывается в сертификатах качества изготовителей, технических условий, ГОСТах, международных стандартах, торговых марках, гарантийных обязательствах, согласованных сторонами условиях и закрепленных в договоре.
Другим документом, характеризующим качество товара, может быть санитарно-ветеринарное свидетельство или сертификат, указывающие на соответствие качества товара санитарным и ветеринарным требованиям, изложенным в договоре.
Обязательная сертификация товаров и услуг введена на те товары, на которые в стандартных или законодательных актах установлены требования по обеспечению безопасности жизни и здоровья потребителей, предотвращению причинения вреда их имуществу, охране окружающей среды, а также средств, обеспечивающих безопасность жизни и здоровья потребителей. Реализация товаров и оказание услуг без сертификатов, подтверждающих их соответствие установленным требованиям, запрещается.
При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых он обычно используется.
Продавец может гарантировать качество товаров в течение гарантийного срока (1-3 года).
В случае несоответствия условий использования товаров техническим условиям эксплуатации, указанным продавцом (производителем), продавец не несет обязательств по их гарантийному обслуживанию.
В случае несоответствия товаров качеству, указанному в договоре, покупатель имеет право заявить продавцу (изготовителю) обоснованную рекламацию.
Срок поставки (исполнения) — согласованный и предусмотренный в договоре временной период, в течение которого продавец должен передать товар покупателю.
Поставка товаров может быть частичной, тогда и сроки ее могут устанавливаться квартальные, месячные, недельные, дневные и другие, с учетом свойств товара, условий его хранения, потребления и других факторов и необходимости бесперебойного обеспечения покупателей товаром по количеству и ассортименту.
В практике рыночных отношений применяется и такой метод, когда в договоре указывается общий срок его действия и общая сумма поставки товара, а завоз товара от поставщика осуществляется в соответствии с поданной заявкой покупателя по мере реализации данного товара и расчета за него.
Иногда в договоре указывается точная дата поставки, например, к 15 апреля 2005 года, к 10 числа каждого месяца или более неопределенно: летом, в навигационный период, осенью, после уборки урожая.
Дата поставки товара должна быть подтверждена с помощью накладной, коносамента и других сопроводительных документов.
Договоры могут заключаться на 3, 2 года, на год или иной период. В частности, могут быть заключены краткосрочные, сезонные договоры, а также на разовые поставки (единовременная закупка партии товаров). Для облегчения и ускорения оформления договорных отношений применяется так называемая пролонгация, т.е. продление договора. Однако в этом случае обязательно согласование ассортимента поставляемых товаров (спецификации).
В случае, когда поставка осуществляется частями, составляется календарный план, на котором указываются сроки поставки каждой партии.
Если договор предусматривает поставку однородных товаров отдельными партиями, то при отсутствии иного соглашения сторон поставки товаров и пределах сроков, предусмотренных договором, должны осуществляться равномерно. В случаях, когда договор поставки взаимосвязанного комплекса машин, оборудования или иных товаров не предусматривает сроки поставки его частей, он считается исполненным в день поставки последней части комплекта.
Покупатель вправе отказаться от принятия товара, поставка которого просрочена, если в договоре не предусмотрено иное. В этом случае покупатель высылает уведомление об отказе приемки товара, товар же, отправленный поставщиком до получения уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.
Систематическая просрочка поставщиком поставки товара сверх предусмотренных в договоре сроков считается существенным нарушением договора и может повлечь за собой односторонний отказ покупателя от исполнения договора.
Возможность досрочной поставки должна оговариваться в контракте, если это не определено, то досрочная поставка возможна только с согласия покупателя. Оговорка о досрочной поставке предполагает досрочную оплату товара покупателем. Если продавец поставил товар досрочно без согласования с покупателем, то последний вправе отказаться его принять до момента наступления срока, указанного в договоре.
Сроки поставки связывают не только с временным периодом, но и с каким-либо конкретным действием покупателя (предварительной оплатой, выплатой аванса, извещением о поступлении аккредитива в банк продавца), что соответственно должно быть отражено в договоре.
Если в договоре по каким-либо причинам не оговорен срок поставки и не сделано указаний, каким образом можно его установить, он определяется действующим законодательством. В случаях, когда обязательство не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Разумный срок может быть определен исходя из конкретных условий сделки, предусмотренных договором или из существа обязательств, а также из обычных условий сделок такого типа. Также учитывается расстояние, на которое должен быть перевезен товар, вид транспорта, количество товара и т.п.
Договор должен содержать не только срок поставки (исполнения) товара, но и дату вступления договора в силу, а также срок его действия.
Возможно, что сделка закрепляемая данным договором, требует разрешения компетентных государственных органов, получения лицензии, патента, сертификата, постановки на учет в министерстве внешнеэкономических связей и торговли, в таможенных органах. Получение различных разрешений требует определенных затрат времени. Этот факт должен быть отражен в тексте договора и соответственно назначена дата вступления договора в силу.
Срок действия договора должен учитывать выполнение сторонами всех взятых обязательств по договору.
Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его частичное невыполнение или нанесение ущерба одной из сторон.
Продление срока действия договора, а также его изменение или расторжение оформляется по соглашению сторон дополнительным соглашением, протоколом, либо путем обмена письмами, теле-, теле-тайпо,- телефоно-, факсо- или радиограммами.
Сторона, получившая предложение об изменении или о расторжении договора либо о продлении срока договора, обязана дать ответ другой стороне.
Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при их отсутствии в тридцатидневный срок.
Условия поставки товара. В договоре следует предусмотреть, куда и в каком порядке поставщик обязан поставлять товар: сдавать их одногороднему покупателю, находящемуся в одном населенном пункте с поставщиком, либо отгружать в адрес покупателя, если он находится в другом населенном пункте, или в адреса других предприятий по разнарядке покупателя. В последнем случае в договоре следует указывать сроки выдачи разнарядок и их содержание.
За несвоевременное представление разнарядок на отгрузку то-иара в договоре могут быть предусмотрены санкции к покупателю (штраф). Порядок поставки предусматривает вид используемого транспорта для отгрузки товаров (железнодорожный, водный, автомобильный) иногородним и одногородним получателям, организацию централизованной доставки товара автомобильным транспортом, кем и за чей счет осуществляется погрузка и выгрузка товара (возвратной тары), возмещение транспортных расходов, минимальные нормы отгрузки и другие условия поставок.
Содержание, объем и характер транспортных операций определяются условиями поставки товаров по договорам купли-продажи, называемыми базисом поставки. Базисными эти услоимя называются потому, что устанавливают «базис» (основу) цены контракта, в зависимости от того, будут включены расходы по доставке и страхованию в цену полностью, частично или не включе-ны совсем.
Базис поставки устанавливает основные обязанности продавца и покупателя и определяет момент перехода права собственности от продавца к покупателю.
Момент перехода права собственности определяется по общим правилам о переходе права собственности. Покупатель становится собственником в момент получения имущества, вручения товарораспорядительных документов на него покупателю, а равно сдачи имущества транспортной организации для отправки покупателю или на почту для пересылки, если по договору продавец не обязан доставлять покупателю приобретенное имущество.
Момент перехода права собственности на покупателя определяет момент перехода на него риска случайной гибели или порчи товара. С этого момента все расходы и убытки, связанные с уничтожением или порчей товара по причинам, не зависящим ни от продавца, ни от покупателя, несет только покупатель.
Условия поставки могут включать в себя: упаковку и маркировку, погрузку на транспортные средства, доставку до основного перевозчика, страхование основной перевозки, погрузку на основной транспорт, выгрузку на склад предприятия-покупателя.
Если в договоре указано, что покупатель вывозит товар со склада предприятия-продавца, то все обязанности по транспортировке и риску случайной гибели ложатся на покупателя. Этот вариант наиболее выгоден и удобен для продавца.
По условиям договора продавец может поставить товар только до первого перевозчика, оплатив при этом погрузку на транспортное средство и доставку до основного перевозчика. Далее все риски и расходы несет покупатель. Когда в договоре указывается поставка до основного перевозчика, необходимо точно обозначить место передачи товара и транспортное средство основной перевозки. При этом продавец должен заключить договор с перевозчиком и уведомить покупателя о сроках поставки им груза в конкретное место. Если в договоре не указан определенный пункт отправления, продавец может выбрать удобное для него место передачи груза перевозчику. Под словом «перевозчик» может пониматься посредническая экспедиторская компания, принимающая на себя обязательства по доставке товара к месту назначения.
Наиболее выгодными для покупателя являются условия поставки товара на его склад, при которых все расходы по транспортировке и страхованию, а также риски случайной гибели и порчи товара берет на себя продавец.
Базисные условия поставки товаров на зарубежный рынок целесообразно определять в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов, подготовленными Международной торговой палатой в 1953 году (Правила ИНКОТЕРМС). Обязательность применения этих Правил в редакции 1990 года установлена Указом Президента Украины от 4 ноября 1994 года № 567. Обязательность применения несколько измененных Правил ИНКОТЕРМС-2000 возникла на территории Украины через 10 дней после публикации их в газете «Урядовый курьер» от 3 апреля 2002 года № 63.
Тара, упаковка, маркировка. В договоре необходимо предусмотреть, в какой таре товар должен быть поставлен, а также как он должен быть упакован внутри тары ( в коробках, пачках, обертке или переложен бумагой и т.п.). Если стандартом или техническими условиями предусмотрены вид тары и способ упаковки товара, то в договоре делается ссылка на стандарт или технические условия. Обязанность предоставить тару лежит на поставщике, если иное условие не предусмотрено договором. Стоимость упаковки товаров относится на счет поставщика, т.е. стоимость упаковки, как правило, входит в цену товара. Стоимость тары в большинстве случаев оплачивается покупателем, если договором или регулирующим документом (прейскурантом) не предусмотрено, что она подлежит оплате сверх цены на товары.
Тара, упаковочные и увязочные материалы многократного использования, средства пакетирования, поддоны, бочки, специализированные контейнеры подлежат возврату изготовителю (поставщику), иному предприятию-тарополучателю или сдаче тарособирающим предприятиям. Порядок сдачи и расчетов за сдаваемую тару определяется в договоре.
Упаковка предохраняет товар от повреждений и порчи, создает удобства в погрузочно-разгрузочных работах, транспортировке, служит рекламой. К упаковке предъявляются общие и специальные требования. Если в договоре нет особых указаний относительно упаковки, продавец должен отгрузить товар в упаковке, которая обеспечила бы сохранность товара при перевозке с учетом возможных перегрузок при надлежащем и обычном обращении с грузом. Должны учитываться также продолжительность и способы транспортировки. В договоре можно предусмотреть ответственность продавца за поставку товара в упаковке, не соответствующей условиям поставки, в этом случае составляется коммерческий акт, по которому продавец возмещает покупателю все убытки, вызванные ненадлежащей упаковкой.
При некоторых обстоятельствах покупатель может отказаться от принятия товаров, если они не упакованы в соответствии с инструкциями или торговым обычаем. Если в договоре определена конкретная упаковка, условие об упаковке товаров можно считать частью их описания. Так, покупатель может заявить, что поставленный в ненадлежащей упаковке товар не соответствует описанию объекта сделки. От характера и серьезности нарушения зависит, вправе ли покупатель расторгнуть договор, или договор должен остаться и силе, а покупатель может лишь потребовать возмещения убытков. Если недостатки упаковки затрагивают «основное существо» товаров, то они рассматриваются как нарушение существенных условий договора. Тогда покупатель может отказаться от товаров. Если же надлежащим образом упакованные товары смешались с другими товарами, покупатель может отказаться от данной партии или от той части, в которой товар упакован с нарушением договора.
В некоторых случаях повреждение упаковки приравнивается к нарушению качества товара, особенно если речь идет о продовольственных товарах (консервах, продуктах в вакуумной упаковке и т.д.).
В практике широко распространены случаи, когда по причине повреждения упаковки весь товар, поставленный покупателю, возвращался к продавцу, несмотря на то, что после повреждения упаковки от был также исправен, как и до этого. Поэтому в договоре в таких случаях необходимо оговорить, что повреждение упаковки товара означает нарушение его качества, и требовать устранения недостатков упаковки.
При перевозке товара от упаковки может зависеть цена транспортировки.
В отношении упаковки и маркировки опасных грузов нужно соблюдать строгие правовые предписания.
Способы оплаты упаковки устанавливаются в контракте и могут предусматривать включение упаковки в цену товара и определение ее отдельно от цены товара.
Предоставляемые товары подлежат маркировке в соответствии с требованиями стандартов или технических условий. Стороны вправе предусмотреть в договоре требования к маркировке, не установленные стандартами или техническими условиями. На поставляемых товарах или их упаковке должны быть помещены товарные знаки, зарегистрированные в установленном порядке.
Маркировка груза — безусловная обязанность продавца. Товарораспорядительная информация наносимая на упаковку по согласованию сторон, может включать: наименование производителя, номер договора, заказа, место назначения, габариты, вес, правила обращения с товаром: «не кантовать», «верх», «осторожно — стекло» и др. Иногда вместо словарных надписей употребляют знаки в виде зонта (беречь от дождя и сырости), снежинки (беречь от холода), бокала (не толкать, не бросать, содержимое требует осторожного обращения) и др.
Маркировка должна предупреждать об опасностях, которые может нести с собой переносимый груз в случае ненадлежащего с ним обращения.
При поставке немаркированных или ненадлежаще маркированных товаров покупатель (получатель) вправе, если иное не предусмотрено договором, замаркировать, их (изменить маркировку) за счет изготовителя (поставщика) или потребовать, чтобы маркировку (изменение маркировки) произвел изготовитель (поставщик), либо отказаться от принятия товаров.
Техническая документация. Эта статья включается в договоры на поставку машин и оборудования. В ней фиксируется обязанность продавца представить с отгрузкой товара комплект технической документации. Иногда техническая документация предоставляется заранее, и без нее не может быть согласована отгрузка оборудования и другой машинотехнической продукции. Особенно большое значение имеет техническая документация, если поставляемое оборудование предназначено для длительной эксплуатации. Техническая документация требуется для обеспечения монтажа, правильной наладки, пуска в эксплуатацию, работы оборудования, его ремонта, технического обслуживания, поэтому она должна включать все необходимые для этого документы, которые и перечисляются в данной статье.
Техническая документация служит основанием для разбора претензий по качеству поставляемых машин и оборудования, т.к. рекламация может быть предъявлена только в том случае, когда оборудование использовалось в соответствии с техническими требованиями и правилами эксплуатации.
15.3.Цена товара, сумма сделки, условия оплаты
Цена — это одно из существенных условий договора, отсутствие указаний цены по многим нормативным актам может привести к признанию контракта недействительным. Исполнение возмездного договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При применении государственного регулирования цены, тарифа, расценки, ставки, стороны либо воспроизводят в договоре фиксированную цену, либо согласовывают ее с учетом предельной цены, или нормативов рентабельности. При фиксированной цене в договоре указывается конкретная цена и нормативно-правовой акт органа, которым она установлена.
Согласование цены может проводиться как устно, так и в письмах, телеграммах, телетайпах. После согласования договорная цена указывается в договоре, возможно в спецификации, при этом иногда считают нужным зафиксировать цену документально, оформляя согласование цены протоколом, являющимся неотъемлемой частью договора.
При согласовании цены в договоре купли-продажи определяются: единица намерения цены, базис цены, уровень цены и способ фиксации цены.
Порядок определения единицы измерения цены зависит от характера товара и от практики торговли данным товаром. Цена в договоре указывается цифрами и прописью и устанавливается следующим образом:
за определенную количественную единицу товара, указанную в обычно применяемых в торговле данным товаром единицах измерения (веса, длины, площади, объема) или в счетных единицах (десятках, дюжинах, сотнях);
за весовую единицу, исходя из содержания основного вещества в товаре (для руд, концентратов, химикалий и пр.);
за весовую единицу в зависимости от колебаний веса, содержания посторонних примесей и влажности.
При поставке неоднородного товара цена устанавливается за единицу товаров каждого вида, сорта, марки.
При поставках комплектного оборудования цены устанавливаются по позициям на каждую частичную поставку или на отдельные комплектующие части и указываются в приложении к договору.
Если в основе цены лежит весовая единица, необходимо определить характер веса ( брутто, нетто, брутто-нетто) или оговорить, включена ли в цену стоимость тары и упаковки. Если цена установлена за штуку, комплект товара, то указание о цене упаковки также необходимо.
Базис цены определяется базисом поставки. Он устанавливает, входят ли в цену транспортные, страховые, складские расходы.
При согласовании цены покупателю необходимо определить ее уровень. Наиболее распространенным методом определения уровня цены является конкурентный.
Используя конкурентный метод определения цены, изучают цены на аналогичные товары, поставляемые на рынок конкурентами, внося поправку на различные коммерческие и технико-экономические условия сделок.
Договорная цена в контракте может быть твердой, скользящей или ценой с последующей фиксацией.
При указании твердой цены в контракте определяется конкретная форма, которая должна быть соблюдена при оплате и не подлежит изменениям.
В условиях инфляции твердая цена, разумеется, выгодная прежде всего покупателю. Продавец, согласившись на твердую цену, может оказаться в крайне невыгодных условиях, т.к. за период времени между моментом заключения контракта и началом его исполнения фактическая цена может существенно возрасти. Впрочем, существуют способы несколько обезопасить продавца от убытков. Для этого, во-первых, в договоре может быть предусмотрена частичная либо 100-процентная предоплата.
Во-вторых, можно применить в контракте так называемую «валютную» оговорку», обычно это делается в случае, если между моментом подписания договора и началом поставки товара существует слишком большой временной разрыв. Стороны выбирают, в какой валюте установить цену (лучше, разумеется, выбрать наиболее устойчивую), затем определяют в тексте контракта точную цифру цены товара, например, в долларах США за единицу, фиксируют общую стоимость проданного товара в той же валюте и, наконец, указывают, что оплата товара будет производиться в гривнах по курсу выбранной валюты на день оплаты (или на день поставки), установленной на определенной валютной бирже или банке. Ссылка на банк и его местонахождение в договоре совершенно необходима, т.к. курсы иностранных валют в разных странах существенно различаются.
Не надо забывать, что и самая устойчивая в день подписания договора валюта ко дню оплаты может обесцениться. В этом случае оплата производится все равно по курсу этой валюты на день, оговоренный в контракте, и вопрос о возмещении убытков законом не рассматривается.
Возможны случаи, когда определение твердой цены в момент .исключения контракта крайне затруднено. Стороны могут не включать конкретную цифру в договор, а предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены, которая в течение исполнения договора может измениться по согласованному сторонами методу при изменении ценообразующих элементов, т.е. скользящую цену. Этот способ обычно применяется при поставках сырьевых и машинотехничес-кпх изделий.
В этих случаях связывают цену контракта с рыночными ценами в момент исполнения договора. Абсолютно необходимо указать в договоре источник определения цены, либо несколько источников, по которым определяется среднерыночная цена. Как правило, оговаривается допустимый максимум и минимум отклонения рыночной цены от контрактной.
При торговле машинотехническими товарами со сроками поставки, превышающими 1 год, скользящая цена определяется в момент исполнения контракта путем пересмотра договорной цены с учетом изменений в издержках производства, происшедших в период исполнения контракта.
Цены с последующей фиксацией в контракте не указываются. и ном случае как можно точнее фиксируются способы определении цены и конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты.
Кроме цены в договоре могут быть указаны надбавки и скидки, а также общая сумма сделки. Общая сумма сделки важна для контроля за движением оплачиваемых сумм, а также для налогообложения, страхования, таможенных платежей (при экспорте-импорте).
Договор должен содержать указание на условия и срок оплаты. Оплата товаров, работ, услуг, осуществляемых по договору может быть:
предварительной, когда товар полностью или частично оплачивается до его поставки;
фактической, когда товар оплачивается после поставки и приемки;
кредитной (с отсрочкой платежа), когда товар оплачивается после его поставки, в обусловленное в договоре время;
комбинированной, когда общий объем товара частично может быть оплачен с помощью предоплаты, частично — по факту поставки и какая-то часть оплачивается с отсрочкой платежа.
Более удобной и предпочтительной в финансовом отношении оплатой за поставляемый товар для покупателей является оплата после реализации товара. В этом случае сторонами может быть оговорен срок реализации, после истечения которого покупатель обязан расплатиться с поставщиком.
Взаиморасчеты между сторонами по договору должны осуществляться в соответствии с Инструкцией № 7 Национального банка Украины «О безналичных расчетах в хозяйственном обороте Украины», утвержденной Постановлением Правления Национального банка Украины от 2 августа 1996 года № 204.
15.4.Страхование договоров
Если договор предполагает перевозку товара на дальние расстояния, то в нем обычно предусматривается его страхование. В зависимости от условий договора оплатить страхование должен либо продавец, либо покупатель. Если же в договоре не указаны условия страхования, то в нем заинтересована сторона, на которой лежит риск случайной гибели, порчи или повреждения товара в период транспортировки.
В этой статье стороны должны указать, какой груз подлежит страхованию, от какого риска, какая из сторон осуществляет страхование и в чью пользу оно производится.
Если страхование по условиям контракта является обязанностью продавца, то страховой полис или сертификат включаются в перечень документов, по которым осуществляется оплата.
Страхование в Украине осуществляется на основе Закона «О страховании» от 7 марта 1996 года № 86/96-ВР.
Транспортные условия сделки. В этом разделе насколько возможно подробно указываются обязанности сторон при погрузке, разгрузке товаров и транспортировке их от продавца к покупателю. Расходы по транспортировке товара могут составлять до 50 и более процентов цены товара, поэтому целесообразно еще до заключения договора разработать возможные транспортные условия, оценить вероятные затраты на транспортные операции и определить транспортную составляющую и цене договора.
Такие затраты могут включать:
расходы по подготовке товара к отгрузке (проверка качества, количества, специальная упаковка);
оплату погрузки на перевозочные средства до основного перевозчика (иногда эта операция повторяется несколько раз при перегрузке товара на различные средства транспорта и включает промежуточное хранение в случае необходимости);
затраты на промежуточное хранение и погрузку товара на основного перевозчика;
оплату стоимости перевозки, включая страхование;
расходы по выгрузке товара в пункте назначения;
оплату налогов и сборов;
окончательную доставку на склад покупателя.
Эти вопросы отражаются в базисных условиях поставки.
Если в базисе поставки указывается: «Продавец продает, а Покупатель покупает со склада Продавца ...», то в транспортных условиях определяется, за чей счет будет производиться погрузка товара на транспорт, а также срок, в течение которого покупатель уведомляет продавца о прибытии транспорта для перевозки товара.
При поставке продавцам товара на склад покупателя транспортные условия схожи. Продавец в течение указанного срока уведомляет покупателя о дате прибытия груза, что отражается в договоре, здесь же указывается, за чей счет и чьими силами будет осуществляться разгрузка товара на склад.
Если по базисным условиям договора товар передается перевозчику, то в транспортных условиях оговаривается вопрос об оплате и об ответственности за перевозку.
В этом случае, когда продавец берет на себя поставку товара, в транспортных условиях обозначается способ уведомления покупателя о месте и дате прибытия груза. Если перевозку осуществляет покупатель, то в договоре указывается место, в которое продавец должен доставить груз, дата поставки и срок, в течение которого покупатель должен выслать подтверждение о дате и месте поставки груза.
Основным критерием выбора какого-либо вида транспорта является его техническая возможность доставить определенный груз в нужное вам место без потерь и в срок. Большое значение имеет экономическая целесообразность транспортировки этим видом транспорта. В некоторых случаях вам более выгодно дорого заплатить за авиатранспортировку груза, зато перевезти его в кратчайший срок, а при других условиях оплата воздушной перевозки будет неоправданной потерей денег.
На выбор вида транспорта влияют различные условия: географические и сезонные, возможность соблюдения требуемых сроков перевозки и обеспечения сохранности груза в пути; политическая ситуация в регионе; наличие нормативной и законодательной базы и т.д.
Большое значение имеет характеристика перевозимых грузов — совокупность его физических и химических свойств, определяющих условия и технику его перевозки, погрузки, выгрузки, перегрузки, хранения, складирования и т.д.
15.5. Сдача-приемка товара и переход права собственности.
Самой простой и самой распространенной формой сдачи-приемки товара является подписание сторонами акта сдачи-приемки.
Стороны вправе договориться о том, что товар считается сданным продавцом (поставщиком) и принятым покупателем по количеству мест, весу и ассортименту в соответствии с данными, указанными в накладной ( коносаменте), а по качеству — в соответствии с сертификатом качества предприятия-изготовителя или гарантийным письмом продавца.
Окончательная приемка товара иногда осуществляется с помощью экспертизы. Экспертная фирма, организация, учреждение, которым доверяют обе стороны, должна быть названа в договоре. В этом случае данные акта экспертизы должны быть обязательными для обеих сторон.
При несоответствии договорным условиям качества и количества товара, отраженным в акте экспертизы, в договоре должна быть предусмотрена возможность возврата покупателем товара и поставки аналогичного товара соответствующего качества и количества за счет продавца, либо возможность наложения на виновную сторону штрафа за ненадлежащее исполнение обязательств по договору. Штрафы устанавливаются в основном в процентах от конкретной стоимости недопоставленного товара, упущенной выгоды, прямых потерь. По международным стандартам общая сумма штрафных санкций не должна быть более 3-8 процентов стоимости сделки.
Проверка товара по количеству и качеству зависит от его характера. Если товаром являются машины, станки, сложное оборудование, то его необходимо проверить в работе. В этом случае покупателю должно быть предоставлено право заявить о их недостатках в течение длительного срока (6-12 месяцев).
Если товаром является продовольствие, то приемка по качеству будет состоять во внешнем осмотре и экспертизе и проводиться на основании документов, подтверждающих его качество, дату производства, срок хранения и т.д.
Прием товара предполагает его осмотр. Покупателю должна быть предоставлена разумная возможность осмотреть товар; воспользоваться ли ей или отказаться от своего права, решает покупатель. Если покупатель воздержался от осмотра при предоставлении ему такой возможности, он лишается своего права на отказ от товара.
Если покупатель после прибытия товаров дает указание поместить их на склад без осмотра, он не вправе отказаться от них после истечения срока приемки, т.к. такое задержание будет истолковано как принятие товаров.
В договоре может быть предусмотрена предварительная и окончательная сдача-приемка. Предварительная имеет целью установить соответствие предоставленного товара условиям договора. Окончательная приемка означает фактическое выполнение контракта по количеству и качеству. Данные окончательной приемки являются основой для расчетов сторон.
Порядок окончательной приемки-сдачи товара по количеству и качеству регламентируется Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной постановлением Государственного арбитража при Совете Министров СССР от 15.06.65 г., с изменениями и дополнениями, внесенными постановлением Государственного арбитража СССР от 14.11.74 г., а также Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Государственного арбитража СССР от 25.06.66 г., с изменениями и дополнениями, внесенными постановлением Государственного арбитража от 14.11.74 г., действующими до настоящего времени.
Согласно этим документам, во всех случаях установления повреждений или порчи груза, несоответствия наименования и веса или количества мест данным, зафиксированным в договоре и транспортных документах, покупатель должен потребовать от органа транспорта составления коммерческого акта или отметки на товарно-транспортной накладной либо составления акта при доставке груза автомобильным транспортом.
Установлены следующие сроки приемки товара для различных его видов:
продукция, поставляемая без тары, в открытой таре и в поврежденной таре, принимается в момент получения ее от продавца или со склада транспортной организации, предприятия либо в момент вскрытия опломбированных и разгрузки неопломбированных транспортных средств и контейнеров, но не позднее сроков, установленных для их разгрузки;
продукция, поставляемая в исправной таре, по весу брутто и количеству мест принимается в те же сроки, по весу нетто и количеству товарных единиц в каждом месте принимается одновременно со вскрытием тары, но не позднее 10 дней, а при наличии скоропортящейся продукции — в течение 24 часов.
О выявленной недостаче продукции составляется акт за подписями лиц, производивших приемку продукции, с предварительным уведомлением продавца. Продавец направляет своего представителя в течение 4 часов с момента получении уведомления в том случае, когда продавец находится и том же городе, или в течение 3 дней, когда продавец иногородний.
В приемке товара принимают участие представители общественности или незаинтересованного юридического лица. На основании составленного акта предъявляются претензии к продавцу или к перевозчику в зависимости от того, кто ответственен за недостачу товара.
При приемке товара по качеству акт составляется в течение пяти дней по обнаружению скрытых недостатков, но не позднее 4 месяцев с момента поступления товара на склад покупателя, если договором не предусмотрен иной срок.
Если скрытые недостатки могут быть обнаружены лишь в процессе обработки товара, производимой последовательно несколькими предприятиями, акт о скрытых недостатках составляется не позднее 4 месяцев с момента получения товара предприятием, обнаружившим недостатки.
Акт о скрытых недостатках, обнаруженных в продукции с гарантийным сроком, составляется в течение 5 дней после обнаружения недостатков, но в пределах установленного гарантийного срока.
Приемка товара по качеству от иногороднего поставщика, продавца производится не позднее 20 дней с момента поступления, скоропортящейся продукции — в течение 24 часов, а от продавца, находящегося в том же городе — в течение 10 дней, а скоропортящейся продукции — в течение 24 часов.
Гарантии качества товара можно выделить в отдельной статье или внести в раздел по приемке-сдаче товара.
Сторонами согласуются сроки гарантий, обязанности продавца в течение гарантийного периода, порядок предъявления претензий и удовлетворения рекламаций. В пределах согласованного гарантийного срока продавец несет ответственность за качество поставленного товара и его эффективную эксплуатацию. Желательно перечислить в контракте случаи, на которые гарантия не распространяется (неправильное хранение или эксплуатация и т.д.). На быстроизнашивающиеся детали и запасные части гарантии обычно не существует.
При приемке оборудования, особенно, если продавец производит его монтаж, обычно проводятся приемочные испытания. В том случае, когда оборудование готово для производства испытания, продавец извещает об этом покупателя в письменной форме и заблаговременно. Испытания проводятся в присутствии обеих сторон согласно техническим требованиям, предусмотренным в договоре. Если такие требования в договоре не предусмотрены, испытания проводятся согласно нормам, принятым данной отраслью промышленности.
Если приемочные испытания обнаружат, что оборудование является дефектным или не соответствует условиям договора, продавец зa спой счет устраняет дефект или принимает меры, чтобы оборудование соответствовало условиям договора. В этом случае по требованию покупателя испытание повторяется за счет продавца.
Энергию, смазочные вещества, воду и всякого рода материалы, необходимые для проведения испытаний, бесплатно поставляет покупатель. Он также устанавливает необходимые приспособления.
Гарантийный срок начинается со дня успешного окончания испытаний. Если в гарантийный период требования к качеству товара нарушены столь существенно (обнаружены неустранимые недостатки, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и другие подобные недостатки), то покупатель вправе по своему выбору:
отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.
В случае, когда продавец вещи ненадлежащего качества не является ее изготовителем, требования о замене и безвозмездном устранении недостатков могут быть предъявлены к продавцу либо к ее изготовителю, а о безвозмездном устранении недостатков, а также к организациям, создаваемым изготовителем для осуществления ремонта и обслуживания его товаров или производящим их ремонт и обслуживание на основании договора с изготовителем.
Покупатель вправе не предъявлять требований, а расторгнуть договор и, возвратив вещь ненадлежащего качества продавцу, потребовать от него возврата уплаченной за нее суммы.
Если удовлетворение вышеперечисленных требований покупателя не покрывает причиненных ему убытков, он вправе требовать их возмещения.
Покупатель должен осуществить свои права в течение шести месяцев с момента перехода к нему права собственности на вещь или до истечения гарантийного срока, если более длительные сроки не предусмотрены законодательными актами или договором.
В удовлетворении требований покупателя может быть отказано, если лицо, к которому предъявлено требование, докажет, что недостатки вещи возникли вследствие нарушения покупателем правил пользования вещью или ее хранения, действий третьих лиц или непреодолимой силы.
В договоре можно предусмотреть способ и срок предъявления продавцу претензий но качеству товара. Также возможно заранее определить способ удовлетворения претензий, например, устранение дефекта, частичная или полная замена товара, уценка и т.д.
Порядок предъявления рекламаций предусматривает установление сроком для представления рекламаций, определяет виды представляемых при этом документом, сроки ответов на рекламации.
Покупатель может закрепить в договоре такую форму расчета за поставляемый товар, при которой оплата полной стоимости производится после сдачи-приемки товара по количеству и качеству. В таком случае покупателю можно в случае ненадлежащего исполнения обязательств не обращаться в суд, а вычесть сумму штрафа непосредственно из денежной суммы, предназначенной для оплаты стоимости поставленного товара.
Переход права собственности на продаваемый товар осуществляется в момент передачи его покупателю, если нет особой оговорки об условиях перехода права собственности.
Оговорка об условиях перехода права собственности на товар является специальным договорным соглашением, по которому продавец является его собственником до тех пор, пока не внесена полностью покупная цена (сумма сделки). Эта оговорка уменьшает степень риска продавца, поставляющего товар, поскольку при неуплате он может потребовать возврата своего товара обратно, а также при необходимости настоять на своих правах по отношению к третьим лицам (экспедиторам, транспортникам и др.).
Покупатель не вправе распоряжаться товаром, использовать его по назначению до перехода к нему права собственности.
Обязательства сторон. Продавец обязан своевременно передать покупателю товар, по количеству и качеству отвечающий условиям договора.
Продавец обязан заменить некачественный товар в течение 10-30 дней с момента получения извещения об установлении некачественности товара либо в течение 10-30 дней возвратить стоимость некачественного товара.
Покупатель обязан принять товар по количеству, качеству и комплектности в порядке и в сроки, установленные договором и действующим законодательством.
При установлении некачественности поступившего товара покупатель обязан известить об этом продавца в течение четырех-восьми часов с момента составления акта о браке товара.
Покупатель обязан оплатить товар в размерах и в сроки, установленные договором.
Ответственность сторон. Договорные обязательства должны исполняться надлежащим образом. При неисполнении или ненадлежащем исполнении этих обязательств потерпевшая сторона несет убытки. В соответствии с требованием закона нарушитель обязан возместить, убытки потерпевшей стороне. Подробно ответственность сторон изложена в разделе, посвященном ответственности за нарушение договорных обязательств, данной главы.
Запретительная оговорка включается тогда, когда продавец вносит какие-либо ограничения по перепродаже товара третьим лицам, посредникам.
В данную статью может быть включено также запрещение под другим названием, в другой упаковке, с другими этикетками, использовать торговую марку, отличающую от марки продавца.
Переуступка договора. Возможность уступки прав и обязанностей по договору третьему лицу создает дополнительные варианты в отношениях между продавцом и покупателем. Законодательство регламентирует подобные возможности. Исполнения договора в пользу третьего лица может требовать как лицо, заключившее договор, так и третье лицо, в пользу которого обусловлено исполнение, если иное не предусмотрено законодательством и не вытекает из существа договора.
Если в договоре предусмотрено исполнение договора в пользу третьего лица, а оно отказалось от прав, предоставленных по договору, то лицо, заключившее договор, может воспользоваться этим нравом, если это не противоречит законодательству, договору или существу обязательства.
Часть обязательства или обязательство в целом может быть возложено на третье лицо, если это предусмотрено законодательством или договором, а также если третье лицо связано с одной из сторон соответствующим договором.
Сторона, в пользу которой должно быть исполнено обязательство третьим лицом, обязана принять исполнение, предложенное третьим лицом, если это не противоречит законодательству, договору или существу обязательства.
При рассмотрении вопросов, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением, ответственность по договору несет сторона, заключившая договор, кроме тех случаев, когда законодательством предусмотрено, что ответственность несет непосредственный и исполнитель.
Желание уступки прав третьему лицу может возникнуть вследствие наличия более выгодных условий подобной сделки со стороны другого контрагента; а кроме того, под воздействием различных обстоятельств (например, обстоятельств непреодолимой силы). В данном случае существует возможность продажи договора, то есть уступки прав и обязанностей по нему за определенную плату.
Переуступка договора совершается с согласия сторон и это фиксируется в договоре или в приложении к нему, которое является неотъемлемой частью договора.
15.6. Порядок урегулирования споров и разногласий
Все споры и разногласия, возникающие при неисполнении или ненадлежащем исполнении договора должны по возможности разрешаться путем переговоров между сторонами. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров стороны после реализации предусмотренной законодательством процедуры досудебного урегулирования разногласий передают их на рассмотрение в судебные органы (арбитражный, третейский, суд общей юрисдикции).
Что касается обязательности досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров, то следует иметь в виду, что претензионный порядок действует во взаимоотношениях сторон с органами транспорта и связи при оказании ими своих услуг физическим и юридическим лицам, а также в случаях, когда сами заинтересованные стороны предусматривают претензионный порядок урегулирования споров, возникающих во взаимоотношениях между ними.
Стороны указывают в договоре, каким способом будут решать возможные споры. В любом случае желательно принять меры для урегулирования спора путем направления должнику претензии. Претензия включает в себя требования заявителя, сумму претензии, обоснованный расчет этой суммы, обстоятельства, на которых основываются требования и доказательства, подтверждающие их. К претензии прилагаются документы, подтверждающие требования заявителя или их надлежаще заверенные копии. Копии должны быть либо удостоверены нотариусом, либо подтверждены подписями руководителя предприятия и главного бухгалтера и скреплены печатью предприятия.
При предъявлении претензии надо направлять полный перечень документов, необходимых для разрешения спора. К таким документам относятся:
договор купли-продажи с последующими изменениями и дополнениями (если они имеются);
спецификация;
приемная накладная или акт сдачи-приемки;
копия платежного поручения.
Ответ на предъявленную претензию дается в письменной форме, подписывается руководителем предприятия (или его заместителем) и содержит следующие реквизиты: при полном или частичном удовлетворении претензии указываются признанная сумма, номер и дата платежного поручения на перечисление этой суммы или срок и способ удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке. При полном или частичном отказе в удовлетворении претензии должны быть указаны мотивы отказа со ссылкой на соответствующий законодательный акт, а также доказательства, обосновывающие отказ. В конце должен содержаться перечень прилагаемых к претензии документов, а также других доказательств. Если удовлетворена претензия, подлежащая денежной оценке, к ответу прилагается поручение банку на перечисление денежных средств с отметкой об исполнении.
Если следует полный или частичный отказ и удовлетворении претензии, то заявителю должны быть возвращены подлинные документы, которые были приложены к претензии, а также, если у заявителя претензии нет документов, обосновывающих отказ, то они направляются вместе с ответом.
Копии претензий, квитанции о их отправке заказными письмами, расписки, ответы на них прилагаются к исковому заявлению, поскольку без доказательств соблюдения претензионного порядка рассмотрения споров иск будет оставлен без рассмотрения.
Споры между юридическим лицами, между гражданами, зарегистрированными в качестве предпринимателей, рассматриваются, как правило, в арбитражном суде. Споры по договорам, в которых хотя бы одной из сторон является гражданин, подлежат рассмотрению в народных судах.
По соглашению сторон споры могут рассматриваться третейскими судами.
Для перенесения спора в третейский суд, биржевой арбитраж, международный арбитраж и просто в арбитраж для предприятий с иностранными инвестициями необходимо специальное соглашение сторон, которое должно быть зафиксировано в договоре, в так называемой арбитражной оговорке или третейской записи. Для совершения третейской записи требуется доверенность со специальным указанием на правомочие совершить такую запись. Если подобное правомочие специально в доверенности не оговорено, третейская запись может быть признана недействительной.
По общему правилу споры юридических лиц рассматривает арбитражный суд по месту расположения ответчика или месту нахождения спорного имущества. Если одна или обе стороны отвели по законным основаниям состав арбитражного суда, рассматривающего спор, и ходатайство об отводе удовлетворено, то дело может быть перенесено в арбитражный суд другой области.
Принятое в арбитражном суде решение можно обжаловать в кассационной коллегии. Если в данном арбитражном суде нет кассационной коллегии, то дело по кассационной инстанции будет слушаться в Высшем арбитражном суде.
Но в договоре можно указать, что решение конкретного арбитража является окончательным и обязательным для обеих сторон.
Форс-мажорные обстоятельства. Стороны освобождаются от ответственности, если неисполнение или ненадлежащее исполнение договора стало невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы. Непреодолимой силой считаются чрезвычайные обстоятельства, возникшие помимо воли сторон, воздействию которых они не могли препятствовать, при условии, что они провели все возможные меры и действия, применения которых можно было ожидать в сложившейся ситуации.
Форс-мажорные обстоятельства обычно подразделяются на две группы:
природные стихийные явления (землетрясения, наводнения, пожары, тайфуны и т.н.);
некоторые обстоятельства общественной жизни: военные действия, эпидемии, национальные и отраслевые забастовки. Сюда же относятся и запретительные акты государственных органов: объявление карантина, ограничение перевозок на определенных направлениях, запрет торговых операций с отдельными странами вследствие применения международных санкций и т.п.
К форс-мажорным обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
В заключительных положениях, как правило, предусматриваются случаи и процедуры одностороннего расторжения договора, его пролонгации, порядок внесения изменений и дополнений к договору, назначения полномочных представителей по исполнению договора. Заключительная часть договора содержит указания на количество экземпляров договора, их принадлежность сторонам. Во внешнеэкономических договорах (контрактах) важное значение во избежание неправильного толкования условий договора имеет язык, на котором составлен документ, поэтому здесь дается соответствующее указание.
Здесь же указывается на приложения к договору и протоколы, которые в зависимости от содержания могут дополнять или изменять содержание отдельных пунктов договора при условии подписания их полномочными лицами обеих сторон.
8 Теплопроводность через шаровую стенку - лекция, которая пользуется популярностью у тех, кто читал эту лекцию.
Вся предварительная переписка и документация сторон по договору утрачивает юридическую силу с момента заключения договора.
Юридические адреса, банковские и транспортные реквизиты сторон. В данном пункте для каждой стороны указываются: полное наименование, идентификационный номер налогоплательщика, индекс и почтовые реквизиты, местонахождение (юридический адрес предприятия), телефон, факс, банковские реквизиты сторон (номер текущего счета, наименование банка, корреспондентский счет банка), код ОКПО, код ОКОНХ, отгрузочные реквизиты (для договоров поставок), транспортные реквизиты грузополучателя, станция назначения, порт и др.
Стороны должны принять на себя обязательства немедленно извещать друг друга в случае изменения своих реквизитов.
Одной из сторон предпринимательского договора может быть некоммерческая организация. Некоммерческие организации могут действовать в организационно-правовых формах, как предусмотренных, так и непредусмотренных Гражданским кодексом. Но следует иметь в виду ограничения возможности некоммерческих организаций заниматься предпринимательской деятельностью, поэтому при заключении договора следует выяснить, имеет ли организация право заниматься данной предпринимательской деятельностью и, соответственно, заключать сделки.
Договор подписывается собственноручно лицами, указанными в его преамбуле, с одновременным нанесением оттисков печати предприятий, участвующих в подписании договора.
Поскольку договор является юридическим документом, то до подписания его руководителем предприятия проект договора целесообразно показать юристу и получить его одобрение.