История возникновения фальсификации товаров и способов борьбы с ней
10. Сущность и правовые аспекты фальсификации товарной продукции. Формы, виды и способы фальсификации
Глава 1
История возникновения фальсификации товаров и способов борьбы с ней
Проблема предотвращения обмана потребителей с помощью разного рода подделок стара, как мир. Еще в древности находилось немало людей, которые обманывали ближнего из корыстных побуждений. Не случайно одна из заповедей Моисея гласит: «Гиря у тебя должна быть точная и правильная, чтобы продлились дни твои на земле, которую Господь Бог твой дает тебе в удел, ибо мерзок перед Господом Богом твоим всякий делающий неправду» (Библия. Книги Ветхого Завета. Каноны. Гл. 25).
Фальсификация товаров появилась на заре развития человечества с возникновением сначала товарного, а затем и товарно-денежного обмена. В основе этого социального явления лежало стремление определенной части людей побольше взять, поменьше дать. Однако обман не всегда был преднамеренным, а являлся следствием незнания одной из сторон действительной ценности обмениваемых товаров.
Так, в древнейшей и более поздней истории немало фактов такой неосведомленности одной из сторон и преднамеренного обмана другой. Достаточно вспомнить индейцев Южной и Центральной Америки, обменивавших золото на малоценные испанские товары, а то и просто приносящих его в дар испанцам еще до завоевания их земель. Русские купцы в обмен на металлические изделия, продукты питания, «огненную воду» (водку) за бесценок скупали у народов Восточной Сибири и Крайнего Севера дорогие меха (соболя, куницы и т. п.). Европейские мореплаватели обменивали дешевые бусы, зеркальца и другие недорогие товары на натуральный жемчуг, раковины у народов Африки и Юго-Восточной Азии.
Перечень товаров, неравноценно обмениваемых путем обмана купцом покупателя, можно еще продолжить. Постепенно появляется сословие купцов (торговцев), основным видом деятельности которых становится торговля. При этом наиболее успешно она идет у тех купцов, которые обладают знаниями свойств товаров и на этой основе могут распознавать их разные виды, подвиды, сорта и места происхождения. Такие знания позволяют предотвратить риск от обмана продавцов, так как наряду с честными ремесленниками — производителями и продавцами товаров заявленного вида, наименования и надлежащего качества появляются обманщики, изготавливающие и реализующие подделки. К наиболее фальсифицируемым товарам древности следует отнести золото, серебро, ювелирные изделия, драгоценные и полудрагоценные камни, вино, мед.
Отсутствие единых и поверенных средств измерения (мер, весов и т. п.) служило основанием для обмеров и обвесов, т. е. количественной фальсификации.
Рекомендуемые материалы
Увеличение объемов реализуемых фальсифицированных товаров вызывало необходимость распознавать разные виды и сорта подлинных товаров, знать способы их производства, а также преднамеренные (субъективные) и непреднамеренные (объективные) отклонения от них, вследствие чего появлялся товар с ухудшенными свойствами. Иногда применяемые способы фальсификации были опасны для потребителя, так как фальсификаторы не осознавали степень вреда, а при отсутствии строгих мер наказания чувствовали свою безнаказанность.
Первые попытки предотвратить фальсификацию товаров и средств измерения предпринимались в библейских заповедях Моисея и других пророков. Заповеди Иисуса Христа: «...не кради; не лжесвидетельствуй; не обижай...» (Евангелие от Марка. Гл. 10) также можно отнести к нравственно-этическим способам воздействия на ту часть людей, которые приходили послушать Христа, но в земной жизни были не всегда праведны. Фальсификация товаров рассматривалась как обман ближнего, как воровство с помощью недостоверной информации.
Несмотря на сильное воздействие религиозных заповедей в древности и Средневековье, обман ближнего с помощью различного рода подделок был распространен достаточно широко. В определенной мере этому способствовало и отсутствие или недостаточность правового регулирования в области производства и торговли фальсифицированными товарами.
Возникновение и развитие в Средние века ремесленничества, объединение отдельных ремесленников в цеха, а купцов — в гильдии дали импульс к разработке и применению определенных цеховых или городских норм и правил, в том числе и морально-этических, устанавливающих определенные требования к товарам и торговле ими. Так, в Германии существовали цеховые уставы и распоряжения городских властей, согласно которым запрещалось продавать некачественные пищевые продукты (непропеченный, подгоревший, черствый хлеб, мясо падших или слишком молодых животных и т. п.). Надзор за продажей пищевых продуктов осуществляли рыночные смотрители. При приеме в отдельные цеха ремесленников (мясников, булочников), купеческие гильдии давалась присяга на честность.
При отсутствии государственных норм ответственности и наказания за обман покупателей применялись меры общественного воздействия или наказания, порой достаточно жестокие. Так, в Германии булочников, которые подмешивали в тесто вредные примеси, сажали в клетку и до трех раз окунали в реку. Фальсификаторов других продуктов заставляли съедать поддельные продукты или выпивать некачественные напитки (вино, пиво и др.) |12].
Постепенно в передовых европейских странах общественность начинает осознавать необходимость перехода от призывов и мер воздействия эпизодического характера к правовому регулированию установления и применения норм и правил, регламентирующих деятельность по предупреждению и наказанию за производство и реализацию фальсифицированных товаров.
Примером такого воздействия общественности могут служить частные инициативы лондонской медицинской газеты «Тпе Lancet» в Англии и Вольного экономического общества в России. В 1851 г. руководство газеты поручило специалистам исследовать пробы продуктов лондонского рынка. Результаты обследования, опубликованные в газете, потрясли английскую общественность. Все 49 проб хлеба были с примесями. При обследовании оказались фальсифицированными 70 % проб кофе, 65 % проб молока, сыра, какао, пива, консервов и пряностей.
Как следствие этого, по поручению английского парламента была создана комиссия из выдающихся физиков, химиков, медиков и промышленников для разработки проекта реформы по борьбе с подделками реализуемых товаров. Работа комиссии завершилась принятием парламентом в I860 Г. Закона о фальсификации пищевых продуктов. В 1872 г. в Закон были внесены дополнения в виде строгого уголовного наказания за подделки. Позднее в Англии был принят и Закон о пищевых продуктах в связи с массовой продажей поддельного маргарина.
Однако Англия не может претендовать на пальму первенства по законодательству в области фальсификации. Впервые закон о подделках товаров был принят во Франции в 1851 г. Вызвано это было массовым распространением фальсификации товаров, а также требованиями французской общественности к ведению борьбы с подделками на государственном уровне.
В Германии, где борьба с фальсификацией уже производилась с помощью цеховых уставов, распоряжений городских властей, Закон о подделках пищевых продуктов, игрушек, красок, обоев, посуды для приготовления пищи был принят в 1879 г. Это был один из наиболее жестких европейских законов в сфере производства и реализации фальсифицированных товаров. При этом фальсификацией считалась и неумышленная реализация подделок: «Ибо по роду своей деятельности купец обязан был знать». Наказание за реализацию таких подделок было достаточно жестким.
К концу XIX в. законы о фальсификации были приняты во многих европейских странах: Франции (1851), Англии (1872), Германии (1879), Италии (1890), Бельгии (1891), Австрии и Швейцарии (1892). Эти законы предусматривали ответственность и наказания разной степени тяжести за производство и реализацию подделок товаров (термин «фальсифицированные товары» появился значительно позднее). По-разному трактовалось и понятие о подделке товаров.
Так, в законах Англии и Австрии это понятие не распространялось на неумышленную реализацию фальсифицированных товаров по незнанию, что оставляло определенные лазейки фальсификаторам, так как умышленную подделку порой трудно доказать. В законе Германии незнание или неумение продавца фальсифицированных товаров распознать подделку не освобождало его от наказания.
Меры наказания, предусмотренные в законах разных стран, также были разными и зависели от степени тяжести наносимого потребителю вреда: от штрафов до арестов, лишения гражданских прав, почетных званий и даже тюремного заключения сроком от одного до шести месяцев и более. Однако это были более гуманные меры по сравнению со Средневековьем, когда фальсификаторы предавались смертной казни. Так, в Германии за фальсификацию пива отрубали голову, в России — били кнутом, ссылали на каторгу, а при многократной вине применялась и смертная казнь.
Борьба с фальсификацией, особенно продовольственных товаров, проводилась и в России. Первые известные меры по борьбе относились к предупреждению количественной и стоимостной фальсификации хлеба в XVII в. в Москве. Выбор продукта был неслучаен. Хлеб являлся основным продуктом питания большей части населения России.
Поэтому в Москве, где преобладало потребление покупного хлеба, специальным указом правительства были установлены «указные» (фиксированные указом) цены на хлеб, в основном на штучные калачи. Специальный подьячий следил за тем, чтобы цены на хлеб не завышались, а калачники пекли хлеб установленного веса. Для сведения: калачи — круглый пшеничный хлеб в форме сгибеня с дужкой — пеклись только из пшеничной муки и фиксированной массой, ценой в одну или две деньги, или грош, или алтын.
Контроль облегчался тем, что пекари-калачники селились в специальных слободах (например, в Калашной слободе на Пресне) и торговали в калашном ряду.
Можно также предположить, что специальные подьячие, осуществлявшие контроль за «указными» ценами, должны были проводить и идентификацию по качеству, проверяя по цвету наличие примесей к пшеничной муке других видов сырья (ржаной, гороховой, ячменной муки). Добавки более дешевых видов муки широко использовались не только в Москве, но и по всей России, что обеспечивало скрытое повышение цен.
Проводя параллель с современностью, можно вспомнить середину 90-х годов XX в., когда было введено ограничение на повышение цен на хлеб. Тогда многие хлебозаводы и мелкие пекарни стали выпускать батоны и буханки меньшей массой (примерно на 50—200 г), что позволяло скрыто повышать цены в обход указа президента.
Архивные документы свидетельствуют о том, что вопрос о фальсификации в нашей стране не относится к числу новых. В правление Петра I были приняты указы о торговле пищевыми товарами на рынках столицы. Так, Сенатский Указ от 18 сентября 1713 г. предписывал: «В мясных рядах скотину бить и продавать по-прежнему здоровую, а ежели у кого явится больная, то такой не бить и не продавать и смотреть крепко, чтобы тайно того мясники не делали».
В Указе 1718 г. запрещалась продажа «нездорового съестного харча и мертвечины» и устанавливались жесткие меры наказания: «за первую вину будет бит кнутом, за вторую — сослан на каторгу, за третью — учинена будет смертная казнь».
В Указе 1722 г. предписывалось «несвежее мясо бросать собакам или велеть закапывать в землю в особливых местах, а ежели у кого для продажи явится какая мертвечина и за то таковых бить кнутом и, вырезав ноздри, ссылать на каторгу на урочные годы». Надзор за качеством продукции был возложен на полицию. Указами Сената (1756 г.) определялись права полиции, которая должна была следить также за ценами на пищевые продукты на рынках: «Пристав должен посещать рынки своей части, и буде усмотрит жалобу или дороговизну, то о том, чего сам исправить не может, предлагать управе».
Однако несмотря на тяжесть наказаний, учреждение в помощь полиции специальных служб, осуществляющих надзор за доброкачественностью продукции, проблема оставалась острой и в середине XVIII в., и в начале XIX в. Свидетельством этому служит принятие указов, датированных 1837, 1841, 1861, 1866 гг. Так, согласно Уставу о наказаниях, налагаемых мировыми судьями (1855 г.), устанавливался штраф до 100 руб. на виновных за «приготовленные к продаже или продажу съестных припасов или напитков, вредных для здоровья или испортившихся, а равно подделку посуды из вредных для здоровья материалов» (ст. 115) или предусматривался арест сроком до одного месяца.
В Законе от 12 мая 1890 г. к приготовлению для продажи и к самой продаже было приравнено хранение фальсифицированных товаров в торговых и промышленных помещениях. Были увеличены наказания: штраф — до 300 руб. и арест — до 3 месяцев.
Среди пищевых продуктов, которые упоминались в законодательстве, были хлеб, мясо (1845 г.), коровье масло, маргарин и искусственное масло, жиры (1891 г.). В дальнейшем список пополнили пчелиный мед, кофе, молоко, мука, пиво, сахарин, чай, суррогаты женского молока и др.
В начале XX в. в России вновь поднимается вопрос о фальсификации продуктов. Профессор В. Е. Таиров, располагая информацией о фальсификациях виноградного вина, обратился к ведущим ученым страны с предложением высказать свое мнение о подделках, с которыми они встречаются по роду своей деятельности. На основе присланных материалов В. Е. Таиров разработал проект закона «О фальсификации пищевых продуктов» (см.: Материалы по вопросу о фальсификации пищевых продуктов. СПб., 1901; Частный проект законов по инициативе В. Е. Таирова. Одесса: Вестник виноделия, 1901). Однако этот закон по каким-то соображениям не был принят. Не принят он в России и до сих пор.
В дореволюционной России, несмотря на упомянутые меры по борьбе с фальсификацией товаров, подделывалось значительное количество товаров, особенно реализуемых на рынках или разносчиками (например, молочницами). Грешили этим мелкие и средние купцы. Причем зачастую многие знали места и производителей фальсифицированной продукции, но должной борьбы на государственном уровне с ними на велось.
В. А. Гиляровский в книге «Москва и москвичи» так описывает одно из подобных мест — Сухаревку: «Покупатель необходимого являлся сюда с последним рублем, зная, что здесь можно дешево купить, и в большинстве случаев его надували. Недаром говорили о платье, мебели и прочем «Сухаревской работы».
В Одессе поддельные товары изготавливались на Малой Арнаутской (например, по трактирам собирался и упаковывался в новые пачки спитой и высушенный чай, формовались глиняные кофейные зерна и т. п.).
А. Н. Островский в пьесе «Бесприданница» упоминает о фальсифицированном вине и сигарах, при этом богатые купцы Паратов и Вожеватов прекрасно знают их происхождение и отказываются от них. «На бутылке-то бургонское, а в бутылке-то "кильдер-бальзам" какой-то», — говорит актер Робинзон, пивший это вино с женихом Ларисы, Карандышевым. Далее в ответ на предложение последнего сигар купец Паратов говорит: «Я этот сорт знаю: Регалия капустиссима dos amigos...», т. е. сигары «Королевские» из капустного листа для друзей.
Как одно из направлений борьбы с фальсификацией товаров следует отметить работу Вольного экономического общества, которая особенно активизировалась во второй половине XIX в. Члены этого общества — ученые химики, физики, технологи, товароведы производили исследования товаров, реализуемых на рынках в разных регионах России (Москве, Петербурге, Казани, Одессе и др.), выявляли и доводили до сведения общественности результаты этих исследований, разрабатывали методы обнаружения фальсификации конкретных товаров. Эти исследования публиковались в научных трудах Вольного экономического общества. Большой интерес у широкой общественности вызывали публичные лекции членов этого общества, среди которых были известные основоположники товароведения: М. Я. Киттары, Я. Я. Никитинский. Ф. В. Церевитинов и др.
Потребность в информации о средствах фальсификации конкретных товаров и методов се обнаружения дает мощный стимул к развитию товароведения как науки об основополагающих характеристиках товаров. При этом в конце XIX в. научное товароведение развивается в двух ведущих направлениях: описание потребительских свойств товаров, в том числе обеспечивающих их ассортиментную принадлежность на видовом уровне; характеристика средств и способов фальсификации конкретных товаров, в том числе и методов ее обнаружения.
Анализ научных трудов и первых учебников по товароведению с середины XIX в. до 20-х годов XX в. показывает: оба направления существовали совместно, дополняя друг друга.
Одной из первых работ, в которой рассматриваются средства, способы фальсификации товаров и методы ее обнаружения, следует считать книгу доктора физики и химии В. Ходнсва «Химия съестных припасов». В 1900 г. А. Альмадинген издаст учебник «Товароведение», в котором большое внимание уделяется подделкам товаров и способам их определения. Во всех последующих изданиях учебников по товароведению вплоть до 1923 г. включительно вопросы фальсификации товаров неизменно присутствуют.
Таким образом, без преувеличения можно сказать, товароведение как наука начало активно развиваться с учетом необходимости решения актуальной проблемы предупреждения и/или обнаружения фальсификации товаров. Ученые-товароведы внесли ощутимый вклад в решение этой проблемы.
Однако начиная с 30-х годов XX в. в учебниках по товароведению это направление постепенно исчезает, что объясняется рядом причин.
Во-первых, отмечается интенсивное развитие первого направления за счет углубления научных исследований химических свойств и состава продовольственных товаров, нашедшее отражение в учебниках и монографиях по товароведению, а также товароведных диссертациях. Так, в 1933 г. проф. Ф. В. Церевитинов издает монографию «Химия свежих плодов и овощей», переизданную в 1949 г. после смерти автора по инициативе проф.
А. А. Колесника — его ученика и первого аспиранта кафедры товароведения продовольственных товаров (эту информацию один из авторов настоящего пособия — М.А. Николаева лично слышала от А. А. Колесника).
В 1963 г. проф. Н. И. Козин издает монографию «Химия пищевых жиров», обобщив материалы собственных и совместных с аспирантами результатов исследований, в том числе Т. К. Клюевой — его первой аспирантки. По другим разделам товароведения монографий с аналогичным названием не выпускалось, но результаты исследований химических свойств и состава, а также факторов и процессов, влияющих на их изменения, включались в соответствующие разделы учебников по товароведению пищевых продуктов, а позднее и самостоятельных учебников по товароведению товаров однородных групп.
Таким образом, до 90-х годов прошлого века научное направление по исследованию химических свойств и состава пищевых продуктов, разработке и проектированию их потребительских свойств при новых технологиях производства и хранения становится в товароведении доминирующим.
Во-вторых, снижается острота проблемы обнаружения и/или предупреждения фальсификации в СССР вследствие гигантских преобразований, произошедших после 1917 г. Основными вехами этих преобразований явились: смена государственного строя и характера товарно-денежных отношений в результате Октябрьской революции; Гражданская война и интервенция странами Антанты, приведшая к хозяйственной разрухе и голоду; НЭП — кратковременный возврат к существовавшим до революции хозяйственным и товарно-денежным отношениям, но на новом, измененном уровне и при ином государственном строе; отказ от НЭПа и переход к государственному монополизму во всех сферах хозяйственной деятельности организаций и предприятий; перестройка и распад СССР.
Каждый этап характеризуется разной степенью внимания государственных органов к проблеме обнаружения и/или предупреждения фальсификации вследствие затухания или возрастания ее остроты.
Борьба с фальсификацией продукции началась только после отмены НЭПа. В период Гражданской войны и последующие трудные времена послевоенной разрухи отмечается резкое увеличение производства и реализации фальсифицированных товаров. Однако достоверные статистические данные нам неизвестны, а контролирующие органы отсутствовали. О размахе в продаже подделок и обмане покупателей можно лишь делать предположения либо судить по воспоминаниям современников тех лет.
Введение государственной монополии и контроля за производством и торговлей, а также жесткие репрессивные меры (вплоть до расстрела за «вредительство») значительно уменьшили размеры фальсификации реализуемых товаров.
Термина «фальсификация товаров» не было в нормативно-правовых актах, в том числе в Гражданском, Административном и Уголовном кодексах СССР. Считалось, что в СССР фальсификация товаров отсутствовала. Так, в учебнике «Товароведение пищевых товаров» под ред. В. С. Смирнова, изданном в 1946 г., говорится, что фальсификации товаров в СССР нет. Полный текст о фальсификации товаров приведен в Приложении 1.
Однако это не совсем так. Просто удельный вес фальсифицированных товаров был невысок, так как особой выгоды от их производства и реализации у руководителей государственных предприятий не было, а привлечение к уголовной ответственности и наказание было почти неотвратимым.
Кроме того, в СССР достаточно часто практиковалось введение допусков (допускаемых отклонений) в стандарты, инструкции и другие нормативные документы, что узаконивало любые изменения основополагающих характеристик товаров (ассортиментной, количественной, стоимостной и качества). При наличии нормативных допусков такие изменения не считались фальсификацией. Например, в 1962 г. было официально разрешено при производстве белого хлеба добавление в пшеничную муку кукурузной и гороховой муки.
Кстати говоря, система допусков (отклонений и ограничений) применяется и в международных стандартах, в том числе в И СО ГОСТ Р 9000—2001 «Система менеджмента качества. Общие положения», что подтверждает справедливость нашего утверждения.
Положение дел с фальсификацией товаров резко ухудшилось с началом перестройки. Появление кооперативов, индивидуальных предпринимателей, предприятий разных форм собственности, ослабление и частичная ликвидация органов государственного контроля привели к резкому подъему выпуска и реализации фальсифицированных товаров. Особенно процветали подделки торговых марок и страны происхождения, а также реализация низкокачественных товаров, выдаваемых за высококачественные.
Расцвету фальсификации товаров в значительной мере способствовало принятие ряда нормативных документов, снимающих ограничения по идентификации товаров и услуг по их реализации. К ним следует отнести Указ Президента России Б. Н. Ельцина «О свободе торговли» (1991 г.). Закон РФ «О стандартизации» (1993 г.), Правила сертификации пищевых продуктов и продовольственного сырья и др.
Так, с принятием Закона РФ «О стандартизации» ранее действовавшая норма об обязательности всех требований стандартов и ТУ отменялась. Со стандартов исчезает надпись: «Несоблюдение требований настоящего стандарта карается по закону». Многими производителями это воспринимается как вседозволенность, хотя в Законе регламентируется перечень обязательных требований, которые имеют право проверять органы государственного контроля. Однако численность их была настолько мала, что они могли проверять менее 0,0001 % всех реализуемых товаров.
Введение обязательной сертификации всех пищевых продуктов, табачных изделий, определенной части непродовольственных товаров и их идентификации как первой операции сертификационных испытаний, казалось, должно было бы остановить поток фальсифицированных товаров и услуг. Однако это не произошло по ряду причин:
1. Сразу после введения обязательной сертификации производители и продавцы сами осуществляли отбор образцов (схема I), зачастую их фальсифицируя. В дальнейшем эта схема при осуществлении обязательной сертификации была отменена и оставлена только при добровольной сертификации.
2. Официально введена в Правила по сертификации норма о том, что заявитель сам идентифицирует представляемую на сертификацию продукцию. (Позднее эта норма также была отменена.)
3. Высокая стоимость сертификационных услуг побуждала мелких и средних производителей покупать «по дешевке» поддельные сертификаты.
4. Коррумпированность в ряде органов по сертификации, которые выдавали подлинные сертификаты без идентификации и лабораторных испытаний образцов. Правда, в результате инспекционных проверок и повторной аккредитации соответствуюшими службами Госстандарта такие органы постепенно были закрыты.
5. Значительный удельный вес фальсифицированной, в том числе и контрафактной, продукции, производители и продавцы которой были заинтересованы в сокрытии их истинных товароведных характеристик.
Указанные причины привели к тому, что к концу XX столетия объем фальсифицированной продукции достиг значительных размеров — от 10 до 70 % по отдельным группам товаров и услуг.
В 2000 г. был принят Федеральный закон «О качестве и безопасности пищевых продуктов» [4], в котором дается определение «фальсифицированные пищевые продукты», введены нормы ответственности за их выпуск и реализацию. В 2002 г. в Федеральный закон «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» [2] вносятся изменения и дополнения, в которых дается определение «контрафактная продукция» и вводятся нормы ответственности за се выпуск и реализацию. В принятой в 2006 г. части IV Гражданского кодекса РФ эти нормы еще более конкретизируются и ужесточаются.
К сожалению, время было упущено, и «джин выпущен из бутылки». В реальной практике многие нормы не применяются, а объемы производимой и реализуемой фальсифицированной и контрафактной продукции не уменьшаются, о чем свидетельствуют и частые сообщения в СМИ, и отчеты контрольных органов.
Поэтому в настоящее время проблема осуществления идентификации, обнаружения и/или предупреждения выпуска и реализации фальсифицированных, в том числе контрафактных, товаров остается актуальной.
Следует отметить, что в середине 90-х годов работу по выявлению и предотвращению поставок в торговлю фальсифицированных товаров, особенно импортных, активизируют Госторгин-спекция, Госстандарт и Государственный таможенный комитет.
Так, 7 февраля 1996 г. на Коллегии Комитета РФ по торговле заслушивался вопрос: «О мерах по защите потребительского рынка России от проникновения на него некачественных импортных товаров». На заседании было констатировано, что при резком возрастании доли импорта почти в 3 раза (с 19 % в 1993 г. до 54 % в 1995 г.) существенно увеличился объем некачественных и фальсифицированных импортных товаров (38—58 % всего проинспектированного продовольствия). Наибольшее их количество завозится из Китая, Вьетнама, Бельгии, Германии, Венгрии и стран СНГ.
В решении Коллегии Роскомторга были предложены меры, направленные на ужесточение контроля за поступающей на рынок продукцией отечественного и импортного производства, в том числе и специалистами торговых организаций, таможенных органов и экспертов экспертных организаций. Кроме того, было рекомендовано ускорить разработку и представление в Правительство России проектов законов «О независимой потребительской экспертизе», «О внутренней торговле», «О качестве и безопасности пищевых продуктов» и положения «О порядке изъятия, переработки и уничтожения некачественного сырья и пищевой продукции».
К сожалению, многочисленные реорганизации в органах государственного управления, а затем и фактическое уничтожение Госторгинспекиии не позволили претворить в жизнь многие из намеченных мероприятий. Приняты были только два последних документа, а проекты законов «О товароведной экспертизе» и «О внутренней торговле» так и не были утверждены.
В эти же годы и Госстандартом была проделана большая работа по идентификации пищевых продуктов. Так, в «Правила проведения сертификации пищевых продуктов и продовольственного сырья» (ПР 50.3.004.96) в 2002 г. включаются перечни показателей для идентификации однородных групп товаров. Госстандартом разрабатываются и утверждаются также стандарты на методы идентификации отдельных товаров.
Новый период российской истории в области идентификации и обнаружения фальсификации начинается в XXI в., после принятия Федерального закона «О техническом регулировании» 13] и внесения изменений и дополнений в Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (от II декабря 2002 г. № 166-ФЗ). Этот период характеризуется усилением борьбы в основном с контрафактной продукцией и ослаблением борьбы с другими видами фальсификации.
Борьба с контрафактом на государственном уровне начала осуществляться силами Госторгинспекции Минэкономразвития России, Государственного таможенного комитета и Министерства внутренних дел.
Так, 26 февраля 2003 г. состоялось совместное заседание коллегий Минэкономразвития России и Министерства внутренних дел России, на котором рассматривался вопрос «О мерах по реализации Министерством экономического развития и торговли Российской Федерации и Министерством внутренних дел Российской Федерации государственной политики по зашитс прав интеллектуальной собственности, пресечению производства и распространения фальсифицированной и контрафактной продукции».
По результатам обсуждения был издан приказ Минэкономразвития и МВД России от 19 апреля 2003 г. № 132/261 «Об объявлении решения совместного заседания коллегий Минэкономразвития России и МВД России», в котором определялись следующие основные направления деятельности министерств по охране прав интеллектуальной собственности, противодействия распространению фальсифицированной и контрафактной продукции: совершенствование правоприменительной практики, гармонизация законодательства России с международными требованиями, выполнение принятых перед ВТО обязательств, взаимодействие государственных институтов, различных общественных объединений, правообладателей и «прозрачность» работы в этой сфере.
Кроме того, в решении коллегий планировалась разработка проектов федеральных законов, предусматривающих установление ответственности за производство и распространение фальсифицированной и контрафактной продукции путем внесения соответствующих изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации, Кодекс РФ об административных правонарушениях и в Федеральный закон «О лекарственных средствах».
В усилении борьбы с контрафактной продукцией оказались заинтересованными не только государственные органы, но и общественные объединения производителей. Так, Торгово-промышленная палата совместно с созданным в 2003 г. общественным объединением — Союзом производителей против подделок провела в ноябре 2005 г. конференцию: «Производители прошв подделки: стратегия победы».
В июле 2006 г. Федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии, некоммерческое партнерство «Национальный проект «Россия против контрафакта». Координационный совет предпринимательских союзов в России организовали научно-практическую конференцию: «Роль системы добровольной сертификации в противодействии обороту контрафактной и фальсифицированной продукции».
В рамках системы добровольной сертификации (СДС) предложен проект «Марка Года», в основу которого заложено выведение на потребительский рынок нового товарного знака с логотипом «Марка Года» (рис. 1), который одновременно должен являться и знаком соответствия в СДС с одноименным названием. Присваиваться знак должен сертифицированным товарам, работам и услугам, прошедшим проверку на контрафактность.
Рис. 1. Товарный знак «Марка Года»
Методика проверки товаров и услуг на контрафактность, разработанная специалистами СДС «Марка Года» и патентными поверенными, направлена на установление факта наличия или отсутствия у заявителя исключительного права на использование товарного знака.
Вместе с тем, по нашему мнению, борьба с другими видами фальсификации (групповой и видовой ассортиментной, квали-мстрической, количественной и информационной) в значительной мерс ослабла из-за отсутствия органа государственного контроля, осуществляющего работу по выявлению и предупреждению фальсификации по показателям на добровольной основе. В немалой степени этому способствовало ограничение полномочий органов государственного контроля проверкой только обязательных требований, что регламентировано законами «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» и «О техническом регулировании».
До 2005 г. функции контроля за фальсифицированной продукцией выполняла Госторгинепекция Минэкономразвития России. После слияния ее с Госсанэпидемнадзором и образования Роспотребнадзора (Федеральной службы по надзору в сфере зашиты прав потребителей и благополучия человека), в котором не был создан даже Департамент Госторгинспекции, эти функции осуществляются очень ограниченно и только в части квалимет-рической идентификации по показателям безопасности.
Как следствие этого, а также отсутствия технических регламентов, в которых должна быть определена процедура идентификации как обязательная, за последние годы (с 2005 г.) вновь отмечается рост производства и рс&чизаиии фальсифицированной продукции. При этом достаточно часто под общеизвестными названиями и торговыми марками производятся уже новые товары с измененными рецептурами, технологиями и потребительскими свойствами (например, колбаса «Докторская» или «Любительская» с добавкой соевого или животного белка).
Изучение исторического аспекта проблемы фальсификации позволяет взглянуть на события сегодняшнего дня более квалифицированно. Выясняется, что имеется определенный опыт борьбы с фальсификацией товаров и противодействия ее последствиям. Поэтому имеет смысл вспомнить все то, что эффективно, полезно, и применить это в нашей действительности.
Вопросы для самоконтроля
1. Назовите первые источники, содержащие морально-этические нормы против фальсификации.
2. Укажите меры общественного воздействия на фальсификаторов в странах Западной Европы и России в XVIII—XIX вв.
3. Рассмотрите нормативно-правовую базу западноевропейских стран в XIX в. по противодействию фальсификации.
А. Рассмотрите нормативно-правовую базу по противодействию фальсификации в России в конце XX и начале XXI в.
5. Составьте этапы и хронологию мероприятий по борьбе с фальсификацией в России.
6. Почему обязательная сертификация пищевых продуктов оказалась малоэффективной в борьбе с фальсификацией?
В последнее время вопросы фальсификации и контрафакции продукции (товаров) приобрели особую актуальность, но не получили однозначного разрешения.
Понятие «фальсификация », как правило, употребляется в двух значениях:
– преднамеренное искажение чего-либо;
– изменение (подделка) с корыстной целью вида или свойств объектов.
Слово «контрафакция » (от французского «contrefacon ») в экономических энциклопедиях определяется как незаконное использование чужих прав.
Указанные понятия фальсификации и контрафакции широко используются в научной и практической деятельности, однако, как процессуальные категории применяются еще недостаточно. В тоже время, процессуальный аспект этих понятий достаточно актуален. При этом важно учитывать два критерия:
– специальный, отражающий внутреннюю специфику содержания данных явлений,
– юридический, предполагающий определенную форму применения этих понятий в нормах права.
Так, Таможенный кодекс (ТК) Республики Беларусь устанавливает понятия, аналогичные вышеприведенным — это недостоверное декларирование и недекларирование товаров, перемещаемых через таможенную границу Республики Беларусь. Под этим понимают действия, связанные с сокрытием от таможенного контроля товаров или придание одним товарам вида других, или перемещение товаров и транспортных средств с обманным использованием документов или средств идентификации.
Контрафактные товары — это товары, содержащие объекты интеллектуальной собственности (объекты авторского права и смежных прав, права промышленной собственности), если перемещение таких товаров через таможенную границу Республики Беларусь или иные действия с такими товарами, находящимися под таможенным контролем, влекут за собой нарушение прав правообладателя, охраняемых в соответствии с законодательством.
В правовом смысле к фальсификации относят (рис. 10.3.1):
— нарушение авторских прав;
— незаконное использование и присвоение товарного знака;
— обман потребителей;
— мошенничество.
Под нарушением авторских прав понимают ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование произведений или фонограмм, если они являются контрафактными в соответствии с законодательством РБ об авторском праве и смежных правах. Эта статья имеет ограниченное применение в части товаров (небольшая группа) и не распространяется на производство. В то же время по определению, приведенному в ст. 48 Закона РБ [39], контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. Такие противоречия затрудняют применение Закона при его нарушении.
Следующая разновидность фальсификации, которая сейчас распространена, — незаконное использование товарного знака. Согласно ст. 138 ГК РБ фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т. п. относятся к числу средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ и услуг. Средства индивидуализации являются объектом исключительных прав гражданина или юридического лица. Товарный знак и знак обслуживания — это обозначения, способные отличать товары одних юридических или физических лиц. Их использование может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. Следовательно, под незаконным использованием товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара, которые были зарегистрированы и на них в установленном порядке было получено свидетельство, понимается использование без согласия правообладателя этого знака или сходного с ним обозначения для однородных товаров. Такие товары относят к контрафактным [33].
Административная ответственность влечет наложение штрафа с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака. Уголовная ответственность наступает в случае неоднократного незаконного использования товарного знака или если его использование причинило крупный ущерб. Величина причиненного ущерба исчисляется с учетом прямых убытков, понесенных потерпевшими, чьи права были нарушены, и упущенной выгоды в результате совершения преступления. Если чужой товарный знак использует организация или предприниматель, то это квалифицируется как незаконное использование ТЗ. То же деяние, совершаемое лицом, не зарегистрированным в качестве предпринимателя, квалифицируется как присвоение ТЗ.
Под обманом потребителей понимают обмеривание, обвешивание, обсчет, введение в заблуждение относительно потребительских свойств, качества, количества товара или иной обман в организациях или индивидуальными предпринимателями, осуществляющими реализацию товаров. Если это же действие произведено лицом, не зарегистрированным в качестве предпринимателя, оно квалифицируется как мошенничество. Если обман или мошенничество совершены в значительном или крупном размерах УК РБ предусмотрена уголовная ответственность в виде лишения свободы.
К сожалению, в законодательстве РБ нет четких норм ответственности за ввоз, производство и продажу фальсифицированных товаров. Не определено законодательно и само понятие «фальсификация». По действующему законодательству к фальсификации следует отнести действия по нарушению авторских прав, незаконное присвоение товарного знака и частично обман потребителя или мошенничество. Однако первые две разновидности фальсификации продукции также являются обманом, основанном на присвоении (использовании) интеллектуальной и промышленной собственностей. Таким образом, фальсификация является следствием трех разновидностей действий: нарушения прав интеллектуальной собственности, промышленной собственности и обмана (рис. 10.3.2).
Нарушение двух видов собственности по уже законодательно определенной [33, 39] терминологии относится к контрафакции, а товары называют контрафактными. Все другие виды обмана за счет производства и продажи товаров, умышленно измененных и/или имеющих скрытые свойства и качество [36], следует определить как подделку, а продукцию отнести к поддельной. Следовательно, экспертиза подлинности будет выявлять фальсификацию в двух формах: контрафакции и/или подделки.
Между этими формами фальсификации существуют принципиальные различия, которые заключаются в следующем:
— разная правовая база;
— направленность причинения ущерба.
В том случае, если фальсификацию проводят по форме контрафакции, то предприятие-фальсификатор наносит ущерб производителю подлинной продукции, торговым фирмам, через которые идет товарооборот (оптовым и розничным), и, наконец, потребителю и государству (рис. 10.3.3, а).
В случае поддельной продукции ущерб наносится меньшему числу организаций, но потребитель так же остается обманутым (рис. 11.3.3, б). Иногда торговые фирмы бывают в сговоре с изготовителем фальсифицированного товара и даже могут сами начать производство таких товаров. В этом случае обманутыми будут только потребители и государство. Таким образом, фальсификация — это незаконная обманная деятельность, наносящая ущерб прежде всего производителю подлинной продукции (при контрафакции) и потребителю, который оказывается введенным в заблуждение, рискует своим имуществом и здоровьем, а также государству, причиняя ему не только экономический, но и политический вред.
Исходя из анализа правовых документов и выявления сущности фальсификации продукции, можно предложить следующее определение: фальсификация — преднамеренные действия, направленные на обман круга лиц путем введения в оборот товаров с нарушением прав интеллектуальной и промышленной собственности и/или умышленно измененных, имеющих скрытые свойства и качество, информация о которых является заведомо неполной или недостоверной.
Такое определение включает обе формы фальсификации, указание на преднамеренность действий, т. е. отличие от некачественной продукции, что принято в европейском законодательстве, и не ограничивает круг обманутых лиц потребителем и получателем. Оно наиболее полно соответствует сущности фальсификации и законодательным документам РБ.
Фальсификации с целью обмана может быть подвергнута любая характеристика товара. В зависимости от характеристики товара, которую фальсифицируют, следует выделить такие виды фальсификации:
• ассортиментная (видовая);
• квалимстрическая;
• количественная;
• стоимостная;
• информационная.
Выделение стоимостной фальсификации в самостоятельный вид, как предлагается рядом авторов, нецелесообразно, так как корыстные цели, которые преследуют при фальсификации, всегда достигают путем обмана за счет изменения цены. Следовательно, это результат любого из вышеперечисленных видов фальсификации, а не ее особый вид.
К ассортиментной фальсификации относят умышленные изменения таких основных товароведных характеристик, как наименование, назначение, происхождение, тип, марка и т. п. (рис. 10.3.4).
Основными целями, которые преследуют при ассортиментной фальсификации, являются следующие:
— снижение ставки налогообложения (например, таможенных налогов, НДС);
— уход от лицензирования, регистрации, обязательной сертификации;
— увеличение спроса за счет дополнительного или нового назначения;
— увеличение цены товара.
Для заменителей характерны: значительная дешевизна по сравнению с натуральным товаром, пониженные потребительские свойства, идентичность (сходство) наиболее характерных признаков (внешнего вида, цвета, вкуса и запаха, консистенции).
В зависимости от средств фальсификации, схожести свойств заменителя и фальсифицируемого продукта различают следующие способы фальсификации:
• частичная замена продукта водой;
• добавление в продукт низкоценного заменителя, имитирующего натуральный продукт;
• замена натурального продукта имитатором.
Все заменители, применяемые при ассортиментной фальсификации, подразделяют на две группы: пищевые и непищевые.
Пищевые заменители — более дешевые продукты питания, отличающиеся пониженной пищевой ценностью и сходством с натуральным продуктом по одному или нескольким признакам.
В качестве средств ассортиментной фальсификации наиболее часто используют следующие пищевые заменители: воду — для жидких продуктов; другие имитаторы натурального продукта, схожие по определенным, наиболее характерным признакам.
Вода — наиболее распространенный заменитель жидких прозрачных продуктов, особенно таких, как спирт, водка, прозрачные бесцветные наливки, настойки, белые вина, минеральные воды. Для окрашенных напитков применяется дополнительно подкрашивание, имитирующее цвет натурального продукта. Например, подкрашивают воду при ассортиментной фальсификации коньяка, рома, розовых и красных вин, пива, кваса, окрашенных безалкогольных напитков.
Вода как заменитель натурального продукта часто используется при квалиметрической фальсификации, когда натуральный продукт незначительно разбавляется водой либо увлажняется тем или иным способом (например, сахар, сухофрукты и другие сухие продукты помещаются во влажное помещение).
При использовании воды в качестве пищевого заменителя иногда очень трудно провести грань между ассортиментной фальсификацией, когда фальсифицированный продукт не является целиком натуральным, и квалиметрической, в результате которой получается разбавленный, некачественный продукт.
Если ассортиментную фальсификацию водой легко обнаружить по вкусу и запаху, то к вал и метр и чес кую фальсификацию при незначительном разбавлении водой заметить может только опытный дегустатор. Большинство потребителей могут даже не заметить фальсификации или будут не уверены в своих догадках, основанных на органолептической оценке.
Наши исследования показали, что при добавлении в соки и вина 10 % воды дегустаторы не заметили фальсификации. При добавлении 20 % воды примерно треть дегустаторов высказала сомнения по поводу качества, и лишь при 50 % разбавления большинство дегустаторов указало на водянистость вкуса.
Незначительное (10%-ное) разбавление водой не позволяет выявить фальсификацию с помощью физико-химических показателей, так как содержание Сахаров и кислот, как правило, выше предельно допустимой нормы и такое разбавление не вызывает несоответствия фактического содержания растворимых сухих веществ, Сахаров и кислот установленным нормам. Более того, титруемая кислотность может остаться на том же уровне, так как при разбавлении водой усиливается диссоциация кислот и кислых солей, вследствие чего повышается содержание ионов Н+ в растворе. Только при сильном разбавлении (более 30 %) изменяются физико-химические показатели.
Степень безопасности фальсифицируемого продукта зависит от качества используемой воды. При применении недоброкачественной воды, например по микробиологическим показателям, даже разбавленный продукт может стать опасным.
К пищевым заменителям, используемым для целей фальсификации, относятся также различные имитаторы, т. е. продукты, применяемые или специально разработанные для замены натуральных продовольственных товаров. Примером могут служить кофейные напитки на основе зерновых, цикория и т. п., концентраты, сиропы, соки и напитки с использованием синтетических красителей, кислот, ароматизаторов.
При ассортиментной фальсификации происходит частичная или полная замена натурального продукта его заменителем.
Возможна также частичная или полная замена высокоценных товаров другим, менее ценным товаром, относящимся к другой или той же однородной группе, но иного вида. Так, довольно часто картофельный крахмал заменяется пшеничной мукой или кукурузным крахмалом. Распространенным видом фальсификации является подмена сливочного масла маргарином.
Непищевые заменители относятся к объектам органического или минерального происхождения и непригодны для пищевых целей. Многие из них могут нанести вред здоровью человека, а иногда привести и к смертельному исходу.
В качестве непищевых заменителей чаще всего применяют мел, гипс, известь, золу к муке, крахмалу.
Иногда к муке и крупе добавляли мелкоизмельченные примеси сорных трав или протравленное семенное зерно, обработанное ядохимикатами. В настоящее время такие грубые способы фальсификации практически не применяются, а при промышленном производстве совсем не встречаются.
При заготовках картофеля и корнеплодов распространенным способом фальсификации является примесь сверх установленных норм земли, корней, растительных остатков.
Контрафакция является одним из способов ассортиментной фальсификации.
Контрафакция (от лат. contrafactio) — подделка [27]. Контрафактная продукция является разновидностью фальсифицированной продукцией на уровне торговой марки. Для контрафактной продукции используются два вида фальсификации: ассортиментная и информационная.
Согласно Закону РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» контрафактными являются товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак, или наименования места происхождения товаров, или сходные с ними до степени смешения обозначения (ст. 4 и 40).
Для обнаружения контрафактной продукции проводится ассортиментная и информационная идентификация, причем ассортиментная идентификация предназначена для выявления подлинности торговой марки, страны и/или места происхождения. В качестве идентифицирующих признаков могут использоваться специфичные для определенной торговой марки показатели качества продукции, формируемые за счет особенностей применяемого сырья и/или технологических процессов и/или рецептур, а также специально вводимые маркеры. Кроме того, маркеры могут применяться и в упаковке, и в маркировке. Маркерами могут быть определенные вещества, вкрапления материалов и др.
Идентифицирующими признаками может обладать и упаковка. Например, форма и цвет бутылок, пробок, их размеры, используемый материал, для конкретных торговых марок алкогольных, слабоалкогольных и безалкогольных напитков. Подробно об этом читайте в соответствующих главах.
Для обеспечения марочной идентификации в маркировку вводятся определенные обозначения: товарные знаки, штрих-коды и т. п. Однако достоверность этих идентифицирующих признаков не высока, так как при современной технике копирова-ния их легко можно подделать. Дизайн упаковки и этикетки, их цветовая гамма также могут использоваться для целей марочной идентификации. Однако для многих пищевых продуктов применяется унифицированная тара (например, пивная или винная бутылка, металлическая банка, пакеты тстра-пак и т. п.), что затрудняет проведение марочной идентификации и выявление контрафактной продукции с помощью маркировки.
Сложность использования специфичных идентифицирующих признаков товара, в том числе и маркеров, состоит в том, что они составляют предмет коммерческой тайны и не раскрываются изготовителем даже экспертам независимых экспертных организаций. Выход в использовании метода сравнительного анализа идентифицируемого объекта с подлинными образцами товаров, которые представляет изготовитель или они приобрета-ются в его фирменных магазинах, либо в магазинах, имеющих прямые поставки от производителя.
В настоящее время проблема выявления и/или предотвращения реализации контрафактных товаров очень актуальна, поскольку получила широкое распространение. Как правило, эта продукция выпускается неизвестными производителями, не имеющими брендов и реализующих свой товар под известными, пользующимися популярностью брендами.
Производство и реализация контрафактной отечественной и импортной продукции причиняет значительный материальный и моральный ушерб добросовестным производителям за счет дискредитации их авторитета и нарушения авторских и смежных прав. Доля контрафакта в России по отдельным товарам значительно выше, чем за рубежом. По данным Роспатента, она составила в 2006 г. 69 %.
Ущерб, наносимый владельцам товарных знаков, ежегодно составляет десятки миллионов долларов США, а потери государственного бюджета за счет неуплаты налогов превышают сотни миллионов рублей. Страдает и престиж нашей страны в глазах мирового сообщества, под угрозой экономическая безопасность России. Одной из претензий ВТО, затрудняющих вступление России в эту организацию, является высокий уровень контрафактных товаров в обшем объеме реализуемой продукции.
Для справки. В мире рынок контрафакта составляет 512 млрд долл. в год. По неофициальным данным, в России он приближается к 15 млрд долл., т. с. составляет почти 3 %. По оценке Всероссийской организации качества, из-за контрафакта экономика нашей страны ежегодно теряет более 3 млрд долл. 80 % подделок приходится на аудио и CD, 21 % — на одежду, 10 % — автомобильные запчасти, 7 % — на медицинские препараты (по данным, опубликованным в Российской газете, статья В. Иванова «Пираты» получают новый срок»).
Из 45 тыс. проверенных в 2002 г. в каждом третьем обнаружены факты реализации фальсифицированных, в том числе контрафактных, товаров. Начиная с 1999 г. Госторгинспеция совместно с МВД проводила государственный контроль за состоянием реализуемых товаров. Был выявлен постоянный рост преступлений, связанных с реализацией фальсифицированной и контрафактной продукции (в 1999 г. — 850; в 2000 г. — 2000;
в 2001 г. — 2500; в 2002 г. — 2800, т. с. почти в 3,5 раза за 4 года, а за период с 2003 по 2006 г. — в 2 раза).
Проводимые мероприятия по борьбе с контрафактом позволили лишь задержать и несколько снизить рост преступлений по выпуску и реализации контрафакта, но не устранить его полностью. Многие такие преступления остаются нераскрытыми.
Наиболее высокий удельный вес контрафактной продукции отмечается по видео- и аудиопродукции (до 50—60 %), мясным, молочным, рыбным консервам, чаю, кофе, кондитерским товарам (особенно шоколаду), алкогольным напиткам (30—50 %). Из непродовольственных товаров, кроме видео- и аудиопродукции, чаще всего фальсифируются парфюмерно-косметические товары, одежда, обувь, детские игрушки, синтетические моюшие средства.
Контрафактная продукция достаточно часто реализуется как товар неизвестного происхождения, без указания предприятия-производителя, его места нахождения, а также с несанкционированным использованием чужого товарного знака. Распространению такой продукции способствуют недостаточный профессионализм торговых работников, не знаюших товар и не умеющих его идентифицировать при приемке по качеству, отказ от такой приемки, отсутствие специалистов-товароведов — знатоков товара и замена их менеджерами, профессиональная подготовка которых не предусматривает глубокое изучение товароведения. Иногда изучение этой дисциплины просто не предусмотрено, так как она не входит в федеральный компонент государственного образовательного стандарта по специальности «Менеджмент».
К причинам широкого распространения контрафактной продукции следует отнести и низкую потребительскую грамотность, непрофессионализм приобретателей товаров (юридических и физических лиц, в том числе и населения), все еще значительный удельный вес внемагазинных форм торговли, особенно рынков, ларьков, палаток, киосков и уличной торговли, через которые реализуется большая часть контрафактных товаров.
Кроме того, многие испытательные центры, лаборатории, экспертные организации, экспертно-криминалистические подразделения не имеют достаточной технической и методической оснащенности для проведения идентификации товаров современными методами. Существуют и определенные сложности во взаимодействии контролирующих и правоохранительных органов, коррумпированность определенной части их работников, отсутствие единого органа государственного контроля, обеспечивающего координацию работ разных ведомств по вопросам обнаружения, предотвращения, изъятия, хранения и уничтожения фальсифицированной и контрафактной продукции.
Борьба с фальсифицированной, в том числе контрафактной, продукцией затрудняется и тем, что прибыль от реализации составляет 500 % и более. Ведь изготовители контрафакта имеют низкие затраты, так как, присваивая чужую интеллектуальную собственность, они не имеют расходов на разработку и постановку продукции на производство, продвижение брендов, не платят авторских гонораров и налогов государству.
Обнаружение и предотвращение выпуска и реализации контрафактной продукции требуют создания и внедрения в практику комплексной системы защиты от контрафакта, включающей законодательную поддержку, систему идентификации и прослеживаемое™ товара от производителя до продавца, систему контроля качества, аналогичную ХАССП в пищевой промышленности, а также ужесточение ответственности за производство, хранение и распространение фальсифицированных товаров. За последние годы в законодательстве произошли существенные сдвиги.
С принятием четвертой части Гражданского кодекса РФ ужесточена ответственность за преступления в нарушении авторских и смежных прав, к которым относятся производство и реализация контрафактной продукции. В Уголовный кодекс внесены поправки, относящие указанные преступления к тяжелым и предусматривающие наказание в форме лишения свободы на срок до 6 лет.
Наряду с законодательными инициативами одним из способов борьбы с контрафактом и обеспечения прослеживаемости товаров является создание оптовыми или розничными продавцами собственной торговой марки (СТМ). Этот способ широко принят в Западной Европе. Товары с Private label, так в Европе называют СТМ, составляют 22 % розничного товарооборота. Наибольшее распространение товары с СТМ имеют в Великобритании — 41 %, Германии — 35, Испании — 29, Франции — 25 %.
К достоинствам товаров с СТМ относятся:
• предотвращение попадания в конкретные торговые предприятия, преимущественно торговые сети, фальсифицированных, в том числе и контрафактных, товаров;
• пониженные цены на товары с СТМ (примерно на 10 %);
• предоставление возможности малоизвестным или неизвестным потребителям отечественным производителям продвигать свою продукцию в магазины, имея долгосрочные и выгодные для них заказы;
• обеспечение качества товаров с СТМ, отвечающего требованиям стандартов и других нормативных документов, за счет систематического контроля при приемке по качеству;
• определение основополагающих товароведных характеристик (ассортиментной принадлежности, качества, количества или размерных характеристик) на стадии заключения договоров на поставку предшествующей производству или выпуску товаров с СТМ.
К недостаткам СТМ относятся высокие первичные затраты на разработку, поиск производителей, способных обеспечить выпуск товаров с СТМ с установленными требованиями, маркетинговые коммуникации по созданию потребительских предпочте-ний и продвижение таких товаров. Поэтому удельная доля товаров с СТМ даже в крупных торговых сетях не превышает 10 %, а в малых и средних предприятиях такие товары и вовсе отсутствуют.
Однако все же товары с СТМ можно приобрести в торговых залах суперамаркстов таких торговых сетей, как «Рамстор», «Перекресток», «Пятерочка», «Копейка», «Дикси» и др. Принято считать, что впервые товары с СТМ появились в магазинах «Рамстор». Однако еще до этого собственные торговые марки разработали оптовые продавцы: «Довгань» (г. Москва) и «Омтор» (г. Омск). Под маркой «Довгань» выпускались в середине 90-х годов прошлого века водка, квасной напиток и конфеты, а под маркой «Омтор» — цейлонский чай, который упаковывался на Цейлоне в фирменную упаковку и имел вышеназванную марку.
Таким образом, несмотря на принимаемые меры, проблема обнаружения и предотвращения реализации фальсифицированной и контрафактной продукции остается актуальной и далекой от ее решения.
Квалиметрическая фальсификация — подделка товаров с помощью пищевых или непишевых добавок для улучшения органолептических свойств при сохранении или утрате других потребительских свойств либо замена товара высшей градации качества низшей.
Средствами этого вида фальсификации служат добавки и товары того же наименования, что и товар, указанный на маркировке, в сопроводительных документах, но низшей градации.
Способы квалиметрической фальсификации — использование добавок, имитирующих улучшение качества; пересортица.
Способы и средства квалиметрической фальсификации показаны на рис. 7.
Количественная фальсификация — это обман потребителей за счет значительных отклонений таких параметров товара, как масса, объем, площадь и длина, превышающих предельно допустимые нормы отклонений. Единичные нормы допустимых отклонений впервые установлены в ГОСТ Р 8.579-2 001. В нем введено такое понятие, как фальшивая упаковка, под которой понимают упаковку, дающую своим внешним видом ложное представление о количестве содержимого, т. е. более чем на 30 % объема не заполненную товаром. Это определение не относят к подарочным наборам и товарам, к упаковке которых в соответствии с нормативными документами предъявляют специфические требования. В настоящее время к фальшивым упаковкам можно отнести такие фасованные товары, как хлопья, чипсы, большинство стиральных порошков и многие другие. Для того чтобы выполнить эти требования и при этом не снизить спрос на товары, стандартом предусмотрено при продаже фасованных товаров в упаковке кроме цены упаковочной единицы приводить основную цену товара (единицы массы — кг, г и т. д.), что пока не нашло применения в торговой практике. Стандарт распространяется не только на упаковочные единицы, но и на партии фасованных товаров.
Для количественной фальсификации чаще всего используют фальшивые средства измерений (гири, метры, измерительную посуду) или неточные измерительные технические устройства (весы, приборы и т. п.).
Неточные или фальшивые средства измерений — наиболее распространенный способ количественной фальсификации. При этом используются фальшивые меры (гири, метры, измерительная посуда и др.) и приборы (весы и т. п.) без поверочных клейм и свидетельств, наносимых и выдаваемых органами государственных метрологических служб.
Отсутствие поверочных клейм служит признаком фальсификации средства измерения и легко проверяется.
Причиной неточности, грубых погрешностей могут быть неисправные приборы и фасовочное оборудование, которыми пользуются изготовители или продавцы.
Неправильные методики измерений, применяемые продавцом или изготовителем, также могут явиться причиной грубых погрешностей при измерении, что приводит к недовесу и недомеру. При этом действия субъекта, проводящего измерения, могут носить умышленный и неумышленный характер. В последнем случае количественная фальсификация обусловлена неумением работы на измерительных приборах.
Наиболее часто встречаются следующие нарушения работы торговых организаций с измерительными приборами:
• неправильная установка весов (с наклоном горизонтального положения на неровной поверхности или с подкладыванием под ножки посторонних предметов под углом зрения к покупателю);
• отсутствие проверки и настройки весов на нулевой отметке или по предельным диапазонам показаний;
• применение измерительных приборов с определенным диапазоном и точностью измерений в случаях, когда измеряемый объект имеет параметры, находящиеся вне установленного диапазона (например, взвешивание на напольных почтовых весах товара массой менее 100 г и требующее точности большей, чем отклонение 50 г);
• недостаточное освещение шкалы показаний измерительного прибора;
• неправильное расположение товара на измерительном приборе или по отношению к мере (например, точность взвешивания на циферблатных весах зависит от расположения груза на грузоподъемной площадке, точность измерений тканей — от их расположения на жестком стандартном метре — накладыванием или набрасыванием);
• установка измерительных приборов таким образом, что при снятии измерений шкала показаний находится сбоку, или сверху, или снизу.
Методика правильных измерений обычно приводится в технических документах на измерительные приборы. Кроме того, отдельные правила измерений, в частности, тканей приведены в Правилах продажи отдельных видов товаров, утвержденных Правительством РФ 19 января 1998 г. № 55.
Количественная фальсификация при отпуске товаров получателю или продавцу может быть и при неправильных способах измерения товара:
• отпуск по массе брутто без учета массы упаковки;
• отпуск по массе нетто с вычитанием из массы стандартной тары, указанной на маркировке;
• применение дополнительных грузов, подкладываемых под товар при его взвешивании.
Отпуск товаров по массе брутто без учета массы упаковки чаще всего производится при взвешивании товара в торговой упаковке или развесного товара в дополнительной таре (корзинах, пластмассовых чашках и т. п.). По правилам продавец обязан либо положить на противоположную площадку циферблатных весов упаковку из того же материала и того же размера (например, лист оберточной бумаги), либо вычесть из массы брутто предварительно завешенную упаковку или дополнительную тару.
Отпуск товара по массе нетто с вычитанием из массы брутто массы стандартной тары, указанной на маркировке, позволяет обмануть получателя или потребителя, если применяется утяжеленная тара (с более толстыми стенками, дополнительными приспособлениями). Например, при отпуске товаров в бочках и другой большегрузной таре, при количественной приемке товаров в транспортных средствах (вагонах, машинах и др.) путем взвешивания на железнодорожных или автомобильных весах без последующего перевешивания на складе. При этом в упаковку или транспортные средства могут быть вложены тяжелые предметы (камни, кирпичи и т. п.).
Этот вид фальсификации касается в основном торговых работников, но не исключена возможность обмана и потребителя, покупающего товар мелким оптом в производственной упаковке (например, при отпуске товара в мешках не учитывается масса последних до 0,5 кг).
С применением дополнительных грузов, подкладываемых под товар при его взвешивании, можно столкнуться иногда на розничных торговых предприятиях. Известен особый прием, называемый «сухой лист», при котором в упаковку, которую складывают пополам, кладется плоский посторонний предмет определенной массы. Покупатель не видит этот предмет, так как тот находится между двумя листами упаковки. После окончания взвешивания продавец берет верхнюю половину упаковки с товаром, при этом посторонний утяжеляющий предмет падает около весов со стороны продавца.
Количественная фальсификация осуществляется на производстве — при фасовке товаров, розливе напитков или на предприятиях торговли, массового питания — при отпуске потребителю. В последнем случае государственные инспекторы классифицируют это как нарушение правил торговли путем обвеса или обмера и налагают штрафы по ст. 156 и 150 Уголовного кодекса РФ.
Очевидно, что к количественной фальсификации нельзя относить недовесы и обмеры, так как такие обманы производят не за счет товара. Один и тот же товар может быть взвешен и продан как правильно, так и с нарушениями. Следовательно, такой обман обусловлен нарушением правил торговли, а не фальсификацией товара.
Ассортиментная и качественная фальсификации различаются способами фальсификации, среди которых выделяют следующие подвиды:
— копия;
— имитация;
— версия (аналог).
Копия — это практически полная подделка конкретного товара, включая основные органолептические характеристики, упаковку, дизайн, название, фирму-изготовителя. При этом фальсифицированный продукт пытаются представить как подлинный. Это самый распространенный вид подделки вин, парфюмерии, одежды и многих других товаров. Отличить копии от подлинной продукции очень сложно. Даже опытные эксперты не всегда могут определить и доказать фальсификацию в форме присвоения промышленной собственности и поэтому обращаются для этого к фирме-изготовителю. Для защиты от копий некоторые изготовители вводят секретные знаки отличия на упаковке, которые не видны при обычном осмотре. Рядовой потребитель тем более не может определить факт подделки, поэтому в таких случаях необходимо проведение экспертизы подлинности.
Наиболее изощренный вид подделки — имитация. Это подделка товара под известную марку с частичным изменением ряда характеристик товара, таких как наименование, название фирмы, дизайн и др. Фирмы, которые занимаются подделкой, не хотят нести ответственность, но и не намерены прекращать выгодный бизнес. Создатели имитации понимают, что обычный покупатель при взгляде на упаковку не запоминает название, особенно если оно написано на иностранном языке. В его сознании остаются не слова, а образ, который и подделывают имитаторы. Выбрасывая или добавляя буквы, они используют аналогичную цветовую гамму, тот же шрифт, те же размеры логотипа, пропорции. При этом фирма может указать в маркировке свое название, но мелкими буквами, сделав эту информацию незаметной. В результате создается то внешнее сходство, которое заставит несведущего человека поверить, что перед ним оригинал. В имитации точному сходству упаковки, внешнего вида, цвета, запаха придают меньше внимания. Иногда такой товарный знак-имитацию регистрируют. Например, товарный знак «Livea », сходный с известным товарным знаком «Nivea », в том числе по оформлению, имеет регистрацию.
Несмотря на двойственность положения, имитация вводит в заблуждение покупателя, и он приобретает другой товар вместо желаемого (подлинного) товара. Следовательно, в таких умышленных действиях присутствует обман. Опасность имитации заключается в том, что она паразитирует на имидже товара, стоимость которого часто составляет до 85 % от его цены. Это относится прежде всего к таким товарам, как фирменная парфюмерия, косметика, обувь, одежда и т. п. Следовательно, имитатор использует часть огромного бюджета других компаний, который они тратят на создание рекламного образа и позиционирование товара. Имитация является наиболее сложным случаем как в части экспертизы, так и разбирательства в судебном порядке. Следует отметить, что производители подлинной продукции тоже могут ее имитировать, модифицировать, менять название, оформление упаковки или другие характеристики, однако это право изготовителя изменять то, что он создал и произвел.
Более легким способом фальсификации товара является — версия (аналог). В версии только частично используется чужой имидж, и об этом изготовитель информирует потребителя, поэтому производство и торговлю такими товарами в ряде стран считают легальным бизнесом. Производители версии, в частности парфюмерии, честно объявляют в маркировке, что это не селективные духи, а их дешевая интерпретация, предназначенная для тех, кто не может купить оригинальный продукт. В версии имитируют запах и частично используют престижное имя марки, но фасуют в унифицированные флакончики, ничего общего не имеющие с фирменной упаковкой. Рекламные и маркетинговые бюджеты известных фирм в этом случае эксплуатируются минимально. Версия существует за счет своей низкой цены. Однако производство версий не всегда разрешено официально. Законом РБ использование зарегистрированного наименования места происхождения товаров в таком виде, как «род», «тип», «имитация» и т. п., или сходного обозначения для однородных товаров не допускается (ст. 40 [38]). Таким образом, можно считать, что версия по законодательству РБ также отнесена к фальсифицированной продукции.
Стоимостная фальсификация — обман потребителя путем реализации низкокачественных товаров по ценам высококачественных или товаров меньших размерных характеристик по цене товаров больших размеров.
Это самый распространенный вид фальсификации, так как совмещается со всеми другими видами фальсификации. Более того, именно стоимостная фальсификация является главной целью обмана потребителей, так как позволяет получить незаконную прибыль путем незаконного повышения цен.
В условиях рыночной экономики, одной из характерных черт которой являются нерегулируемые пены, стоимостная фальсификация применяется либо для фальсифицирования низкокачественных или даже опасных товаров, либо в целях ценовой конкуренции, в частности для создания потребительских предпочтений с помощью пониженных цен.
Существует несколько разновидностей стоимостной фальсификации. Это реализация фальсифицированных товаров:
• по ценам, аналогичным или лидирующим для натурального продукта;
• по пониженным ценам по сравнению с натуральным аналогом;
• по ценам, превышающим цены на натуральные аналоги.
Последняя указанная разновидность фальсификации встречается редко и рассчитана на потребителей, у которых высокие цены ассоциируются с высоким качеством товаров. Она возможна также при чрезмерном спросе и недостаточности предложения натурального продукта на рынке.
Первые две разновидности стоимостной фальсификации наиболее распространены. Выбор одной из них определяется рыночной конъюнктурой.
Стоимостная фальсификация классифицируется как обман потребителей путем незаконного повышения цен и наказывается по ст. 1543 и 1466 Уголовного кодекса РФ.
Информационная фальсификация — обман потребителя с помощью неточной или искаженной информации о товаре.
Этот вид фальсификации осуществляется путем искажения информации в товаросопроводительных документах, маркировке и рекламе. Любой вид фальсификации, рассмотренный ранее, в большинстве случаев дополняется фальсификацией информации о товаре. В противном случае фальсификация легко выявляется.
Искаженная или неточная информация о товаре служит основанием считать заменитель натурального продукта фальсифицированным. Так, к фальсифицированному продукту относится маргарин, на маркировке которого и в товаросопроводительных документах указывается, что это сливочное масло. Правильное указание на маркировке наименования продукта «маргарин» снимает обвинения в фальсификации.
В практике работы торговых предприятий известны случаи, когда покупатели обращаются с жалобой на реализацию фал ьейфицированных пищевых продуктов, например мясораститсльной Колбасы. Внимательное рассмотрение жалоб такого рода показывает, что факт фальсификации отсутствует, так как на маркировке товара полностью указаны состав продукта и его назначение. Способ доведения информации до потребителя не оговаривается и не может служить основанием для отнесения товара к фальсифицированному.
При фальсификации информации о товаре довольно часто искажаются или неточно указываются следующие данные: наименование товара; страна происхождения товара; фирма — изготовитель товара; количество товара.
Страна происхождения товара чаще всего не указывается или указывается неправильно. На российский рынок поступает значительное количество фальсифицированных отечественных и импортных товаров без указания страны происхождения и фирмы-изготовителя. На такие товары необходимо обращать самое пристальное внимание, так как они могут быть ненадлежащего качества, в том числе и по показателям безопасности.
Встречаются случаи, когда подделываются товарные и фирменные знаки предприятий-изготовителей, имеющих заслуженно высокую репутацию благодаря отличному качеству продукции. В этом случае материальный и моральный ущерб несут не только потребитель, но и предприятие, чей фирменный знак был подделан, так как потребитель, купивший фальсифицированный товар низкого качества с фирменным знаком известного предприятия-изготовителя, утрачивает к нему доверие. Авторское право изготовителя на его фирменный знак защищено Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».
Многие фирмы вводят дополнения в фирменные знаки для защиты их от подделок. Вспомните подмигивающего Распутина на этикетке и в рекламе водки «Распутин». Московское АО «Кристалл» при производстве водки ввело дополнительный фирменный знак на завинчивающемся колпачке: изображение зубра.
Одной из разновидностей информационной фальсификации товара является фальсификация с помощью упаковки, чаще всего производственной потребительской.
Упаковка — составная часть товара, определяющая внешний вид упакованной продукции. Идентифицирующие функции присущи упаковке в меньшей степени, чем маркировке. Ее основной функцией является предохранение товара от потерь, а окружающей среды — от загрязнения. Однако привлекательная по внешнему оформлению упаковка может придать неповторимый вид товару, служить для целей идентификации товара потребителем, в результате чего создаются потребительские предпочтения.
Например, оригинальные по форме И окраске керамические бутылки Рижского бальзама, бутылки водки «Смирнофф» с выпуклым изображением российской короны легко узнаваемы и служат для потребителя важным отличительным признаком.
Объектом фальсификации является именно привлекательная по внешнему виду упаковка, имитирующая продукт высокого качества, хотя содержимое упаковки чаще всего оказывается фальсифицированным.
В этом случае фирменная упаковка используется как средство информации о товаре, хотя чаще всего цель фальсификации — подделка под высококачественный товар того же наименования. Гораздо реже фальсификация упаковки осуществляется с целью ассортиментной фальсификации.
Фальсифицируют не только маркировку и упаковку, но и товаросопроводительные документы, причем наиболее часто подделывают накладные и сертификаты.
В товарно-транспортных накладных на фальсифицированные товары всегда подделывается наименование товара, довольно часто — название изготовителя и количество товара (количественная фальсификация). Обнаружить подделку этих реквизитов в накладной можно только идентификацией товара на ассортиментную принадлежность и происхождение, а также количественным измерением всей товарной партии (перевешивание, пересчет, обмеривание).
В последнее время очень распространенным видом фальсификации документов стала подделка сертификатов. При инспекционном контроле в ряде случаев обнаруживается до 50 % фальшивых сертификатов, подлежащих аннулированию. Существует несколько способов их подделки:
• подделка сертификата с использованием подлинного бланка установленной формы и внесением всех реквизитов фальсифицированного или не прошедшего сертификационные испытания товара. При этом используются фальшивые печати органов по сертификации;
• подделка подлинной копии сертификата с подлинными печатями путем уничтожения некоторых записей (наименования фирмы-изготовителя или посредника, срока действия, даты выдачи и др.) и внесения новых реквизитов, характеризующих фальсифицированный товар;
• отбор образцов для проведения сертификации из других партий с аналогичными наименованиями товара и изготовителя, под которые подделывается фальсификат. При этом фальсификаторы получают подлинные сертификаты;
• выдача подлинных сертификатов органом по сертификации, который перед проведением испытаний для подтверждения безопасности не провел идентификацию товара на подлинность и принадлежность к конкретной товарной партии.
Причины распространения фальсификации сертификатов кроются в несовершенстве механизма сертификации и формы сертификата, так как на современном этапе развития сертификации практически применяются две ее формы:
1) по заявлениям-декларациям, когда возможна подделка результатов испытаний изготовителем;
2) по Правилам системы добровольной сертификации по первой схеме, когда образцы от товарных партий отбирает заявитель (изготовитель или продавец), а не третья сторона (орган по сертификации, испытательная лаборатория). В последнем случае возможна фальсификация образцов.
Широкие возможности для фальсификации открывает и несовершенство сертификата Системы ГОСТ Р установленной формы. В ней не предусмотрено указание номера товарной партии других идентифицирующих ее признаков. Не всегда указывается изготовитель, протоколы испытаний (номер, дата выдачи), коды ОКП и ТН ВЭД.
Одна из причин широкого распространения фальсификации — высокие цены на сертификационные услуги. Иногда цена услуги определяется как определенный процент от стоимости партии. По нашему мнению, это неверно, так как затраты на проведение испытаний мало зависят от размера партии. Конечная проба для проведения испытания для каждого показателя определяется методикой, а не размером партии. Дополнительные затраты на отбор образцов из крупной товарной партии могут быть включены в стоимость сертификационных услуг, если отбор образцов производится третьей стороной.
Итак, нами рассмотрены наиболее распространенные виды фальсификации и ее способы, характерные для отдельных видов товаров.
Наряду с этой классификацией видов и способов фальсификации можно выявить еще две группы способов фальсификации в зависимости от места ее осуществления. Это технологическая и предреализационная фальсификации.
Технологическая фальсификация — подделка товаров в процессе технологического цикла производства. Примером может служить использование технического спирта при приготовлении водок, вин, ликероналивочных изделий.
Предреализационная фальсификация — подделка товаров при подготовке их к продаже или при отпуске потребителю.
Это, например, реализация маргарина, выдаваемого за сливочное масло, замена этикеток на низкоценных консервах этикетками с наименованием высокоценных, отпуск мяса низших категорий и сортов по цене и с указанием более высоких градаций.
В этом случае применяются уже указанные ранее способы фальсификации (использование заменителей, добавок, дефектной продукции, недовес и т. п.).
Все рассмотренные виды фальсификации возможны при соответствующем информационном обеспечении (рис. 4.3.5), поэтому считаем нецелесообразным выделять в отдельный вид информационную фальсификацию, как предлагают большинство авторов [31-35]. Указание характеристик товара, которые невозможно проверить и подтвердить, например «экологически чистый», «лечебный» и др., может быть отнесено, на наш взгляд, к недостоверной рекламе.
Таким образом, фальсификация в широком смысле является следствием трех действий: нарушения прав интеллектуальной собственности, промышленной собственности и других разновидностей обмана. Проведенный анализ сущности и правовых аспектов фальсификации позволил определить две формы фальсификации — контрафакцию и подделку; виды и способы фальсификации, их классификацию и характеристики, а также показать, что к фальсификации не могут быть отнесены такие виды обмана, как обвес, обсчет и информационный обман (недостоверная реклама).
Ответственность за фальсификацию товаров
Согласно Закону «О качестве и безопасности пищевых продуктов» изготовление и реализация фальсифицированных пищевых продуктов, материалов и изделий, контактирующих с ними, влечет административную ответственность в форме наложения штрафов: на граждан в размере от 20 до 25 МРОТ с конфискацией товаров и без нес; на индивидуальных предпринимателей — от 30 до 40 МРОТ и на должностных лиц — от 40 до 50 МРОТ или на юридических лиц от 500 до 1000 МРОТ с конфискацией товаров или без таковой.
В 146 ст. УК РФ предусмотрено наказание за нарушение прав интеллектуальной собственности путем выпуска контрафактной продукции в размере от 100 до 500 МРОТ и тюремный срок до 5 лет. Для сравнения: во Франции за такие нарушения предусмотрен штраф в размере от 150 тыс. евро и до 2 лет тюремного заключения.
Слабость нормативно-правовой базы, несоблюдение действующего законодательства, а также огромная прибыль от реализации контрафактной и фальсифицированной продукции, доходящей иногда до 500 %, — основные причины высокого роста выпуска и реализации такой продукции. Об этом свидетельствуют данные проверок, проводимых органами государственного контроля.
Так, только Роспотребнадзор в 2004 г. выявил и изъял из реализации фальсифицированной и контрафактной продукции на сумму 340 млн руб., а в 2007 г. по результатам его проверок выявлено 40 % такой продукции (см. прилежение 2). По данным МВД, в отдельных областях производства доля подделок достигает от 73 до 94 %. Для сравнения: в Великобритании и США доля подделок составляет менее 10 %.
По официальным данным Роспатента, оборот фальсифицированных потребительских товаров, а также производственного назначения составляет 80—100 млрд руб. в год. По неофициальным данным, оборот таких товаров достигает 2—3 млрд руб. в год, из них 10 % приходится на лекарства.
В 2004 г. в России возбуждено более 1000 уголовных дел против производителей фальсифицированной и контрафактной продукции. В то же время наказанию, да и то условному, подверглись не все, а лишь 70 % нарушителей.
К числу наиболее часто фальсифицируемых пищевых продуктов относятся алкогольные напитки: водка, ликероводочные изделия, коньяк, вина; безалкогольные напитки: природная минеральная вода (Боржоми и Ессентуки.— 70% от всего объема продаж), соки, квас, сливочное масло;"молочные и мясные консервы; чай, кофе; шоколад, шоколадные изделия; растительно1 масло (особенно часто оливковое и кукурузное); колбасные изделия и мясокопчености. Фактически в этом перечне представлены почти все группы продовольственных товаров.
Из непродовольственных товаров наиболее высокий удельный вес приходится на аудио- и видеотехнику и DVD-диски (до 80 %), парфюмерию, косметику, игрушки, трикотажные, швейные и чулочно-носочные изделия, стиральные порошки, причем здесь самый высокий удельный вес именно контрафактной продукции. Чаще всего такая продукция выпускается и реализуется под видом престижных торговых марок — брендов: известных марок французских духов, дорогой косметики, одежды и обуви марки «Адидас», швейцарских и японских часов, джинсов «Лэвайс». Из табачных изделий наибольшее количество контрафактной продукции приходится на сигареты Mallboro, НВ, Winston и др.
Фальсифицированную, в том числе контрафактную, продукцию выпускают в России, а также импортируют из дальнего и ближнего зарубежья. Из стран Юго-Восточной Азии, Китая, Таиланда, Малайзии поступает 98 % контрафакта, из стран СНГ — 2%. Вся эта продукция поступает в розничную торговлю.
При этом не стоит обольщаться, что фальсифицированная и контрафактная продукция поступает только в мелкорозничную сеть, на рынки и в магазины эконом-класса. Даже в дорогих бутиках, универмагах, супермаркетах и гипермаркетах достаточно много фальсифицированной и контрафактной продукции. Такая продукция реализуется не только в России, но и за рубежом. Например, в Рязанской области (г. Шилово) было обнаружено и закрыто подпольное предприятие, производившее «импортные» сигареты Mallboro, которые реализовались в странах Западной Европы (Дании, Италии, Германии, Великобритании).
Наряду с указанными причинами роста объемов продаж фальсифицированной и контрафактной продукции следует назвать еще ряд причин: наличие спроса на такую продукцию, так как реализуется она по сниженным ценам по сравнению с подлинной продукцией; сложность установления тождественности и подлинности закупаемых и реализуемых товаров, что требует проведения дорогостоящих экспертиз и испытаний, недостаточность компетентных специалистов-товароведов, обладающих необходимыми знаниями и умениями идентификации товаров.
К сожалению, за последние годы во многих предприятиях розничной торговли произошло сокращение численности товароведов и замена их менеджерами (по реализации, закупкам и продажам), которые в силу своей профессиональной подготовки не обладают необходимой компетентностью в вопросах идентификации товаров, распознавания контрафактной и фальсифицированной продукции.
В завершение следует отметить, что выпуск и реализация такой продукции имеют отрицательные последствия для потребителей, общества и государства в целом.
Потребители, приобретающие и использующие фальсифицированную и контрафактную продукцию, несут не только денежные и моральные потери, но зачастую наносится вред их здоровью и даже жизни. Так. ежегодно в России от поддельной водки умирает более 30 тыс. человек (в 2007 г. — 37 тыс. чел.). К сожалснию, многие виды вреда, наносимого поддельными пищевыми продуктами, трудно обнаружить сразу и измерить, так как последствия могут носить отложенный характер.
Потери общества от выпуска фальсифицированной продукции обусловлены нерациональным использованием природных, человеческих, материальных и иных ресурсов, а также ухудшением здоровья нации, ее генофонда, продолжительности жизни членов общества. В свою очередь, это вызывает серьезные демографические проблемы (естественную убыль населения, повышенную смертность, в том числе и детей, старение населения, повышение доли людей, имеющих проблемы со здоровьем, и т. п.)
Указанные отрицательные последствия имеют важное значение и для государства. К тому же выпуск и реализация контрафактной продукции приводят к тому, что экономика России недосчитывает 1,5 млн рабочих мест (при официальной численности безработных 5,3 млн человек), а государственной бюджет — 30 млрд руб. в год.
Таким образом, решение проблемы предупреждения выпуска и реализации фальсифицированной и контрафактной продукции требует разработки и применения достоверных критериев и методов идентификации, нормативно-правового и кадрового обеспечения деятельности специалистов, в должностные обязанности которых входит распознавание контрафактных, фальсифицированных товаров.
Указанные существенные признаки могут дополняться при необходимости и относящимися к другим группам показателями.
Для многих пищевых продуктов, к сожалению, еще не разработаны достаточно надежная номенклатура показателей идентификации, а также критерии их отбора. Трудно согласиться с тем, что для ассортиментной идентификации следует применять весь комплекс органолептических и физико-химических показателей качества, так как часть из них малозначимы для этих целей (например, размер и допускаемые отклонения для свежих плодов и овощей, влажность для колбас или кислотность для напитков), а другая часть легко подделывается.
Критериями выбора наиболее значимых показателей идентификации пищевых продуктов, по нашему мнению, должны быть показатели, являющиеся главными отличительными признаками, которые трудно UAU невыгодно подделывать или при их подделке изменяются другие органолептические или физико-химические показатели. Кроме того, это могут быть показатели, которые наиболее характерны для идентифицируемой продукции (например, указанные ранее микробиологические показатели для кваса и йогуртов) или для используемого в целях фальсификации заменителя (например, крахмала для зерновых продуктов при частичной или полной замене ими кофе, растительного соевого белка при частичной замене им мяса в колбасах, мясных консервах и т. п.).
Разработка механизма идентификации необходима не только для целей сертификации или декларирования, но и для производственного контроля при приемке товаров по качеству, их закупке, а также при предоставлении потенциальным поставщиком образцов перед заключением договоров купли-продажи или поставки. В последнем случае это позволит снизить или вовсе исключить финансовые риски от поставки фальсифицированной и некачественной продукции, тем более что представленный об-разец может быть использован при необходимости в качестве эталона для установления тождественности при проведении идентификационной экспертизы.
Следует отмстить, бывает так, что ассортиментная принадлежность и качество представленных образцов и товаров в поставляемых товарных партиях значительно расходятся. В этом случае наличие образца позволит получателю провести экспертизу и отказаться от приемки товаров, качество которых не соответствует образцу даже по показателям на добровольной основе.
Идентификационную экспертизу могут выполнять функционирующие в разных регионах страны органы по сертификации в пределах своей компетенции. Это позволит использовать огромный интеллектуальный потенциал экспертов, подготовленных в течение последнего десятилетия и накопивших значительный практический опыт. После введения в действие Федерального закона «О техническом регулировании» потребность в сертификационных услугах, к сожалению, снизилась. В результате этого возникает опасность, что в стране, где по-прежнему велик объем фальсифицированных товаров, будет разрушен громадный интеллектуальный потенциал экспертов.
В торговых организациях обязанность проводить идентификацию закупаемых, принимаемых и реализуемых товаров должна быть возложена на товароведов, обладающих необходимыми для этого профессиональными знаниями
11. Процедура проведения экспертизы подлинности
Поэтому экспертиза (исследование) подлинности товара проводится с целью установления характерных показателей, отличающих подлинный (натуральный) продукт от его подделки. При этом подделка может иметь как более низкие показатели качества, так и более высокие, чем у оригинала.
Для достижения этой цели при данной экспертизе могут ставиться следующие задачи:
1) имеет ли данное изделие показатели, характерные для подделок подлинного (натурального) товара;
2) насколько соответствует названное изделие показателям, характерным для данной однородной группы товаров;
3) соответствует ли маркировка данного изделия требованиям, предъявляемым к ней в нормативно-технической документации, Закону "О защите прав потребителей";
4) соответствует ли внутренняя и внешняя упаковка данного изделия предъявляемым требованиям;
5) соответствуют ли стоимость, сопроводительные документы данному изделию, а также производителю или стране, от имени которого он поступил.
Таким образом, экспертиза подлинности товара преследует определенные цели, и для достижения этих целей могут ставиться разные задачи. При установлении подлинности товара могут быть получены как положительные, так и отрицательные результаты. Однако заявлять сразу же о том, что при отрицательном результате выявлена фальсификация, нельзя.
При получении отрицательного результата при установлении подлинности того или иного товара по тому или иному показателю эксперт (исследователь) должен подтвердить этот отрицательный результат другим достоверным методом (способом) либо вновь отобрать среднюю пробу товара из той же партии и повторить результаты в своей лаборатории, либо в лаборатории вышестоящей соответствующей организации, либо в независимой. Только при получении отрицательных результатов во всех указанных случаях эксперт может быть уверен в достоверности полученных отрицательных результатов.
После получения отрицательного результата на подлинность того или иного товара необходимо установить, с какой целью была сделана подделка подлинного (натурального) товара.
Подделки можно подразделить на четыре группы:
1)подделка, выполненная по незнанию либо по недоразумению;
2) подделка, выполненная из-за несовершенства используемой технологии, технологического решения либо низкого уровня инженерно-технического персонала;
3) подделка натурального продукта искусственным, выполненная из-за отсутствия определенных знаний в данной области и с целью подмены натурального сырья (материалов);
4)подделка, выполненная с корыстной целью.
Именно подделка, выполненная с корыстной целью, и может классифицироваться как фальсификация.
В результате экспертизы подлинности товара делается заключение: "Соответствует данному виду товара".
Недостатком экспертизы подлинности товаров является то, что деятельность по идентификации изделий сужается до сертификации, а идентифицирующие критерии сужаются до требований НТД и других средств информации о товаре, которые может провести лаборант со средним образованием.
Методология проведения экспертизы подлинности наименее разработана. В этом направлении одной из востребованных является экспертиза по делам о нарушении авторских и смежных прав, однако авторы работы [43] отмечают, что по ней отсутствуют общепринятые разработанные методики. Судебная практика по вопросу о контрафакте также еще не устоялась, так как есть разные точки зрения на необходимость проведения таких экспертиз. Так, в практике следственных органов принято использовать таблицу «Индексов контрафактности», которая служит методическим материалом при осмотре аудио- и видеокассет, компьютерных дисков на предмет их контрафактности. Таблица представляет собой перечисление различных элементов исследуемой продукции, обозначенных присвоенным им буквенным кодом, которые могут расцениваться как признаки контрафактности применительно к видеопродукции, например:
А — отсутствие полиграфической упаковки;
Б — исследуемая полиграфическая упаковка имеет дизайн, отличный от оригинального дизайна полиграфической упаковки данной видеопрограммы;
В — поддельная полиграфическая упаковка;
Г — отсутствие оригинальной защитной этикетки;
Д — наличие на полиграфической упаковке или кассете поддельной либо не соответствующей оригиналу голограммы;
Е — указание на полиграфической упаковке иного, чем в действительности, правообладателя;
Ж — отсутствие на упаковке знака охраны авторских или смежных прав;
3 — несоответствие вида и способа упаковки упаковке оригинальной продукции;
И — несоответствие имеющейся продукции оригинальной;
К — отсутствие специального тиснения на полиграфической упаковке;
Л — наличие на кассете двух и более фильмов;
М — иные отличительные признаки, которые могут быть обнаружены при исследовании конкретного объекта.
По ряду очевидных признаков, например отсутствию полиграфической упаковки, наличию нескольких видеопрограмм на кассете (нескольких компьютерных программ на диске, так называемые сборники), обнаружению при просмотре записи, не относящейся к обозначенной в названии кассеты, программ, титров, фрагментов, следователь может сделать предположение о том, что данная продукция является контрафактной. Это предположение может стать утверждением после осмотра полученных у правообладателя для сравнения оригинальных кассет, а также после изучения соответствующих документов. Например, в договоре о передаче прав на использование объекта авторского права, как правило, оговаривается, в каком виде (оформлении) будут выпускаться для реализации правомерно изготовленные произведения.
Таким образом, в данной ситуации следователю не требуются специальные технические и технологические познания, поскольку анализ юридического документа — договора и визуальное сравнение осматриваемых предметов (кассет, дисков) позволяет зафиксировать очевидные объективные различия сравниваемых объектов.
В случаях, когда признаки контрафактности не столь очевидны и у следователя возникают сомнения в оценке предмета, необходимо в соответствии с УПК РБ назначить экспертизу.
Центральным вопросом этой экспертизы является выявление и установление признаков контрафактности экземпляра произведения. Перед экспертом ставится вопрос об определении «признаков контрафактности», поскольку само понятие контрафактности является юридическим. Однако может быть сформулирован вопрос и о контрафактности произведения. В этом случае исследование поручается специалисту в области охраны авторских либо смежных прав, например экспертам Ассоциации по борьбе с компьютерным пиратством, Агентства по авторским правам. Помимо выявления признаков контрафактности перед экспертами может ставиться вопрос о принадлежности авторских прав. Это существенный момент, поскольку одной из защитных позиций предполагаемого нарушителя на предварительном следствии или в суде является попытка опорочить потерпевшую сторону путем высказывания сомнений в принадлежности прав именно заявителю — потерпевшему.
Такие экспертизы чаще всего бывают комплексными. С целью исследования качества способа изготовления упаковки, защитной этикетки, голограммы, соответствия этих объектов лицензионным, т. е. оригинальным, выявления признаков и способов подделки назначается судебно-техническая экспертиза. В ходе этой экспертизы специалисты фиксируют наличие либо отсутствие признаков контрафактности, которые не столь очевидны и для выявления которых требуются специальные знания, соответствующее оборудование, сравнительные исследования.
На разрешение судебно-трассологической экспертизы ставят вопросы о возможности использования данного конкретного оборудования для изготовления конкретных предметов. Например, не этот ли сканер использовался для ввода изображения в компьютер, мог ли данный принтер использоваться для изготовления копий, не эта ли изъятая копировальная техника применялась для получения изображения упаковки, этикеток и т. д. При изъятии образцов оригинальных упаковок, этикеток может быть поставлен вопрос о том, не использовались ли они для изготовления соответствующих копий.
Для решения одного из основных вопросов, определяющих наличие состава преступления, предусмотренного ст. 146 УК РБ, а именно размера ущерба, может быть назначена товароведная экспертиза. На разрешение эксперта в этом случае ставится вопрос об определении размера ущерба, причиненного право-обладателю. При этом следователь определяет, что именно необходимо брать за ориентир при исчислении — существующие розничные цены, оптово-закупочные или иное.
Еще менее разработанной является методика проведения экспертизы подлинности в товароведных экспертизах, при подделке товаров, хотя практическая необходимость разработки таких методик очевидна. Факт фальсификации товара в форме подделки может быть выявлен при идентификации товаров.
Поэтому исследования, проводимые по установлению фальсификации, первоначально были отнесены, к идентификации или идентификационной экспертизе. Но по мере накопления информации в результате практики проведения экспертиз по выявлению фальсифицированных товаров выяснилось, что такая экспертиза имеет методологические особенности. Ее определение как «экспертиза подлинности » уже вошло в практику проведения товароведных экспертиз.
Экспертные исследования показали, что если при определении подлинности на экспертизу представлен исследуемый и подлинный образцы товара в качестве образца сравнения (аналог), то экспертиза подлинности проводится по процедуре, описанной как идентификационная экспертиза: вначале ведут раздельное исследование аналога и исследуемого объекта, а затем сравнение и оценку их отличий и совпадений (рис. 11.4.1).
При решении вопроса о наличии факта фальсификации могут быть только два альтернативных вывода: о тождестве объектов, т. е. подлинности, или фальсификации идентифицируемого объекта.
Однако в товароведной и экспертной практике чаще всего образец для сравнения отсутствует. В этом случае эксперт должен располагать показателями подлинности (аутентичности), определенными для групп однородных или конкретных товаров. К таким показателям относят так называемые индикаторные характеристики состава или специально добавленные вещества, определив которые, можно с высокой степенью достоверности выявить фальсифицированные товары. Например, для идентификации спирта в спиртосодержащих косметических товарах в их состав вводят денатурирующую добавку, обычно диэтилфталат. Определение диэтилфталата хроматог-рафическим методом позволяет отличить спирт пищевой от спирта, предназначенного для производства непищевой продукции, и, следовательно, фальсификацию водочной продуции. Естественно, что не все показатели идентификации состава могут быть использованы при установлении подлинности товара, если аналог отсутствует. В этом случае должны разрабатываться достоверные и научно обоснованные показатели подлинности, а сам процесс доказательства становится достаточно сложным.
Исследования по установлению показателей подлинности и методов их определения сейчас начаты только по ряду продовольственных товаров. С этой целью предпринята разработка стандартов, в которых приводятся методы определения подлинности водок [9], обнаружения фальсификации, в частности масел растительных и маргариновой продукции, соков. В стандарте [7] описан хроматографический метод определения жирнокис-лотного состава и приведен состав триглицеридов растительных масел и маргаринов, на основе которого можно провести определение подлинности этой продукции и установить группу жира, товарное наименование маргарина и его категорию не только для отечественной, но и импортной продукции.
Разработан ряд методов для определения подлинности натуральных соков по содержанию лимонной, L-яблочной кислот, D-глюкозы, D-сахарозы и других компонентов. Авторами работы предлагается для вин и виноматериалов использовать ряд показателей подлинности: содержание сахара и сахаристых компонентов, органических кислот, глицерина, этанола, нитратов и др. Однако большинство групп потребительских товаров не имеет установленных показателей подлинности. Следует отметить, что показатели качества, определенные в нормативных документах, не всегда являются показателями подлинности. В этом случае необходимо проведение специальных исследований. Выбор номенклатуры показателей подлинности и методов их определения, который не будет совпадать с перечнем показателей качества, должен быть обоснованным, базироваться на принципах достаточности и объективности. Чтобы определить подлинность продукции по определенным показателям, они должны иметь установленные нормы. Следовательно, основными принципами при определении номенклатуры показателей подлинности являются рассмотренные выше обоснованность, объективность, достаточность и нормируемость.
Показатели подлинности многих товаров связаны с составом (рецептурой) продукции. Поэтому количественные показатели, характеризующие состав, могут выступать в качестве таких показателей. Например, содержание анионоактивных и неионогенных поверхностно-активных веществ, массовая доля щелочных компонентов синтетических моющих средств могут быть показателями подлинности в том случае, если известна рецептура средства, т. е. нормируемые пределы показателей. Но если рецептура неизвестна и данные количественного состава в маркировке отсутствуют, что чаще всего встречается на практике, то использование этих показателей в качестве показателей подлинности становится невозможным. Так как информация по рецептуре, как правило, закрыта, то, следовательно, далеко не для всех товаров могут быть разработаны показатели подлинности, а только для тех, которые имеют неизменные компоненты, например для продовольственных товаров, выпускаемых по стандартной рецептуре.
Таким образом, проведенный анализ показал сходство и различие двух видов экспертиз (идентификационной и экспертизы подлинности). Сходство процедуры экспертиз отмечено при наличии аналога исследуемого товара. В этом случае используются такие же критерии, как при идентификации (наименование, торговая марка и изготовитель и др.), и, следовательно, будет общей последовательность проведения и методы экспертизы. Основные отличия экспертизы подлинности от идентификационной экспертизы заключаются в следующем:
— наличие четкой цели экспертизы — установление подлинности товара или его фальсификации;
— обязательное использование для сравнения образца подлинного товара (аналога);
— при отсутствии образца-аналога применение научно обоснованных нормированных показателей подлинности (аутентичности);
— различие в методах экспертиз при использовании показателей подлинности.
Кроме того, вывод по результатам экспертизы подлинности предполагает не только решение вопроса о тождестве, но и определение в случае фальсификации ее формы и вида. Товар может быть подлинным в части интеллектуальной и промышленной собственности, но быть поддельным в части потребительских свойств или же просто дефектным. Эти вопросы должны быть решены при проведении экспертизы подлинности.
Так как показатели подлинности для большинства товаров не разработаны, а образец сравнения далеко не всегда представляют на экспертизу, то проведение экспертизы подлинности в таких условиях становится невозможным. Поэтому считаем необходимым определить процедуру обеспечения ЭП образцами сравнения. Учитывая, что фальсификация имеет две формы — контрафакцию и подделку, целесообразно не ограничивать формирование образцов сравнения путем запроса их у изготовителя. С целью повышения объективности экспертных исследований предлагается дополнительно закупать образец сравнения в свободной продаже. Следует отметить, что степень гарантии подлинности в этом случае снижается по сравнению с представлением образца изготовителем. Поэтому для обеспечения представления на экспертизу подлинного образца необходимо соблюдение ряда условий, апробированных в практике товароведных экспертиз, а именно:
— приобретение товара в крупных розничных магазинах по возможности не в том городе, где предполагается фальсификация;
Рекомендуем посмотреть лекцию "37 Особенности наружного осмотра трупа в случаях смерти от сдавления органов шеи руками".
— наличие при покупке информации о поставщиках товара (желательна поставка от изготовителя или его дистрибьютора);
— даты выпуска исследуемого образца и предполагаемого товара-аналога должны быть близки;
— приобретение товара в двух разных расфасовках, одна из которых такого же объема (размера, массы), как на экспертизе, вторая — минимальная.
Приобретение второго образца в наименьшей упаковке требуется для того, чтобы повысить объективность при выборе образца-аналога. Как правило, маленькие упаковки товара не фальсифицируют, так как это экономически невыгодно. Это могут быть одноразовые упаковки шампуней, кремов, небольшие упаковки моющих средств, пищевых продуктов. Как показала практика, исключением является парфюмерия в пробных флаконах, предназначенных не для продажи, но которые все-таки продают, и подделка такой продукции встречается достаточно часто.
Таким образом, экспертиза подлинности товаров отличается от идентификации прежде всего обязательным наличием образца-аналога или нормируемых показателей подлинности. Вывод в результате проведения экспертизы должен учитывать не только незаконное присвоение ТЗ, наименования (марки), но и подделку качественной и количественной характеристик товара. Экспертиза подлинности товара относится к наиболее сложной экспертизе, требующей от эксперта большого опыта, памяти и наличия информационного обеспечения как документального, так и в виде каталогов, справочников и сохраняемых образцов товаров.
Одной из основных задач при выявлении фальсифицированных товаров является разработка обоснованных номенклатур показателей подлинности однородных групп товаров и методов их определения.