Диссертация (Личный закон и национальность юридического лица понятие и соотношение в современном международном частном праве), страница 6

При этом, учитывая факт трансграничной деятельностиюридических лиц, актуальным становится сотрудничество государств сцелью поиска компромиссных подходов для разрешения таких проблем, какдвойное налогообложение или уклонение от уплаты налогов39. Например,одной из причин двойного налогообложения является «признание одного итого же субъекта (юридического или физического лица) резидентом в двухили более странах»40.В вышерассмотренных областях, которые можно отнести к вопросам,затрагивающим публичную сферу, государство устанавливает свои критериидля разрешения вопроса «иностранности» субъекта, которые не относятся ккритериям выбора применимого права.Примером установления различных критериев для выбора права,применимого к вопросам деятельности юридического лица и к определениюсвязи лица с государством для налоговых целей, служит, например,Великобритания, где личный закон юридического лица определяется поместу учреждения, в то время как резидентство организации — по местунахождения органов управления.

В качестве другого примера установленияСм.: Воронина Н. В., Бабанин В. А. Двойное налогообложение и уклонение отуплаты налогов как проблемы международного характера // Международныйбухгалтерский учет. 2007. № 7. С. 32.40Воронина Н. В., Бабанин В. А. Указ. соч.

С. 34.3929национальности юридического лица можно привести требования ЗаконаОбъединенных Арабских Эмиратов о коммерческих компаниях (CCL)41, где вотношении местных (национальных) компаний (Limited Liability Company)предусмотрено условие наличия местного владельца, владеющего не менее51 % долей, соответственно максимальное владение иностранного лицаможет составлять не более 49 %42.В основе любого из критериев определения связи лица с определеннымправопорядком прослеживаются идеи, которые высказываются в доктрине оправовой природе юридического лица.Ввиду представления о различном юридическом содержании терминов«личный закон» и «национальность» юридического лица необходимоотметить, что критерии, которые изначально были разработаны дляопределения национальности юридического лица, впоследствии легли восновуколлизионныхпринциповдляопределенияличногозаконаюридического лица.В основе первого способа определения национальности юридическоголица лежит критерий инкорпорации: решающим фактором для определенияправовой связи с государством называется место регистрации компании(инкорпорации).

Главная роль при этом принадлежит правопорядку тогогосударства, которое путем наделения объединения статусом юридическоголица (что влечет соответствующие права и обязанности) признает его вкачестве «своего», то есть национального.Дляобладанияправовымстатусомкакфизического,такиюридического лица необходимо наличие правопорядка как такового: вотсутствие последнего человек не рассматривается как субъект права, какфизическое лицо; аналогично и объединение лиц не будет являтьсяюридическим лицом — субъектом права.

Характеризуя обоснованностьДанный Закон вступил в силу 1 июля 2015 г. и заменил Федеральный закон № 8ОАЭ от 1984 г.42Данное правило не распространяется на открытие компании в ОАЭ натерритории одной из Зон свободной торговли.4130применения теории инкорпорации, как с практической точки зрения, так и стеоретической, А. М. Ладыженский отмечал, что данная теория базируется напредставлении о том, что юридическое лицо именно в силу признаниягосударством, где утвержден или зарегистрирован его устав, становитсясубъектом права43.Представляется, что критерий инкорпорации следует рассматриватькак проявление публичных и частных начал.

Так, с одной стороны,определение лица в качестве национального государством, где юридическоелицо зарегистрировано, содержит в своей основепредставлениеоюридическом лице как о фикции: решающей является не воля юридическоголица, так как оно является фикцией, а воля государства, которое наделяетюридическое лицо статусом субъекта права. С другой стороны, ведь негосударство выбирает лиц, которые в результате объединения станутюридическим лицом, а физические лица, объединившись, выражают своюколлективную волю, выбирая правопорядок, который, с их точки зрения,будет наиболее подходящим для формирования юридического лица.

Воляфизических лиц, с одной стороны, и одобрение ее государством — с другой,и есть проявление публичных и частных начал.Сложно недооценить ту связь, которая существует между государствомместа учреждения юридического лица и самим лицом. Если рассматриватьнациональностьюридическоголицапоаналогиисгражданствомфизического лица, то логичным представляется наличие устойчивой связимежду государством, наделившим правосубъектностью юридическое лицо,равно как и связь физического лица — гражданина с государством,гражданством которого он обладает. Соответственно, придавая объединениюлиц юридический статус, наделяя при этом лицо определенными правами,Ладыженский А.

М. Теория национальности юридического лица вмеждународном частном праве // Советский ежегодник международного права, 1964—1965. М., 1966. С. 272.4331государство выстраивает связь между собой и этим лицом, налагая при этомна него и определенные правовые обязанности.Достаточно простой и логичный критерий стал со временем приводитьк проблемам, которые получили в теории названия «планированиенациональности» или «покупка соглашения»44. Суть этих понятий сводится кцели учредителей будущих компаний обеспечить компании наиболеевыгодный режим и обойти нормы закона, которые являются наименеевыгодными для их бизнеса. Например, к таким нормам можно отнеститребования о минимальном капитале, налоговый режим и ряд других.Государства с целью предупреждения подобных действий со сторонылиц стали закреплять положения, при наличии которых происходит «отказ впривилегиях» (denial of benefits)45, т.е.

отказ в регистрации. Примеромзакреплениятеорииинкорпорациидляопределениянациональностиюридического лица служит, например, Соглашение между ПравительствамиСоединенного Королевства Великобритании и Ирландии и ПравительствомРеспублики Эль-Сальвадор46, где для целей соглашения в отношенииюридических лиц закрепляется в качестве обязательного факт регистрацииили учреждения по праву Соединенного Королевства или Республики ЭльСальвадор соответственно (ст.

1 п. ii).Другие соглашения, используя комбинацию критериев, помимоучреждения содержат требование о «месте постоянного пребывания» натерритории государства — участника соглашения. Например, в Договоре оСм. подробнее: Grady K. A. Income Tax Treaty Shopping: An Overview ofPrevention Techniques // 5 nw. J. Int'l L. & Bus. 626 (1983—1984) ; Mehta S. OECD’s DraftProposalonTreatyShopping,TreatyAbuseSituations//URL:http://www.thetaxadviser.com/issues/2015/mar/mehta-mar15.html(датаобращения:12.10.2016) ; Feldman M.

Setting Limits on Corporate nationality Planning in Investment TreatyArbitration // ICSID Review. 2012. 27 (2).45См. подробнее: Douglas Z. The International Law of Investment Claims. CambridgeUniversity Press, 2009. P. 468—472.46Agreement between the Government of the United Kingdom of Great Britain andNorthern Ireland and the Government of the Republic of El Salvador for the 0 Promotion andProtection of Investments 2001 // URL: http://investmentpolicyhub.unctad.org/Download/TreatyFile/1138 (дата обращения: 17.12.2016).4432поощренииивзаимнойзащитекапиталовложениймеждуЧешскойРеспубликой и Республикой Эль-Сальвадор47 «под юридическим лицомприменительно к каждой из сторон Соглашения понимается любоеюридическое лицо, организованное или учрежденное в соответствии справом государства-участника, имеющее место постоянного пребывания натерритории государства-участника» (ст.

2 п. 2b).Критикуя теорию инкорпорации, М. И. Брун при анализе решения1909 г. по делу компании City and Agricultural Land указывал, что еслицентральный орган юридического лицаи вся его функциональнаядеятельность сосредоточены на территории одного государства, то компанияне может рассматриваться на его территории в качестве иностранной ввидулишь факта регистрации за рубежом48.В современном мире использование одного критерия инкорпорациидля определения национальности юридического лица зачастую ведет кискусственному выбору юрисдикции, например для инкорпорации изсоображений налогового планирования.Ко второму способу определения связи юридического лица сгосударством относится критерий оседлости.

Данный критерий содержит всвоей основе местонахождение правления или административного центраюридического лица. Рассматриваемый способ зачастую используется дляцелей соглашений об избежании двойного налогообложения.Применение критерия реального места нахождения органа управленияюридического лица для определения его в качестве национального восходитк реалистической (органической) теории юридического лица49. Обозначенная47Agreement between The Czech Republic and The Republic or El Salvador on thepromotion and protection of investments // URL: http://investmentpolicyhub.unctad.org/Download/TreatyFile/931 (дата обращения: 17.12.2016).48Брун М.

И. Юридические лица в международном частном праве. Петроград, 1915.Кн. 1 : О личном статусе юридического лица. С. 10.49К представителям относятся, в частности, О. Гирке, Г. Еллинек.33теория в отечественной доктрине сыграла большую роль в определениивнутренней структуры юридического лица50.В дальнейшем получила развитие концепция органа как способавыражения воли юридического лица51. Так, анализируя различные подходы кроли и значению органов юридического лица, С. С. Вилкин приходит квыводу, что воля юридического лица образуется физическими лицами,входящими в орган юридического лица, путем осуществления своихполномочий52.

Взгляд на орган юридического лица как его составную часть,которая формирует и выражает его волю вовне, нашла поддержку вотечественнойдоктрине,вчастностивработахМ. И. Брагинского,Е. А. Суханова, В. В. Долинской53.Данный подход к органу юридического лица как волеобразующемуэлементу объясняет связь юридического лица с юрисдикцией государства,где расположены органы юридического лица. Таким образом, в основетеории оседлости лежит представление об органах юридического лица как освоего рода «воплощении воли» юридического лица; соответственнорасположение органов в пределах территории определенного государстваявляется продуманным выбором со стороны участников юридического лица,что позволяет государству констатировать наличие существенной связи сМакаренко О. В.