Диссертация (Способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору в прав Индии), страница 12

Mula Sahakari Sakhar Karkhana Ltd on 6July, 2006. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).60рантии ставится в зависимость от обеспечиваемого обязательства. В случае, если обеспечиваемое обязательство не исполняется – по банковской гарантииможет быть предъявлено требование со стороны бенефициара. Если же обеспечиваемое обязательство прекращается, то прекращается действие и банковскойгарантии.Условия договора гарантииЗаконодательство Индии (ст. ст. 126, 127, 129, 142, 143 Закона 1872 г.)предусматривает следующие условия договора гарантии:1) в тексте договора гарантии должно быть выражено полное согласие сторон на его заключение и исполнение сторонами своих обязанностей (genuineconsent);2) в договоре гарантии должен быть отображен надлежащий объект гарантии (legality of object) – обязательство, исполнение которого обеспечиваетсяпредоставляемой гарантией;3) в договоре гарантии должна быть отражена компетентность уполномоченных представителей сторон на заключение, осуществление, расторжение договора о предоставлении гарантии.

В тексте договора указываются наименования документов, на основании которых действуют представители сторон. Самыми распространенными являются Устав (Articles of association) и доверенность (Power of Attorney). Также в качестве подтверждения полномочий могутбыть истребованы документы, подтверждающие избрание представителей сторон (в случае, если они представляют сторону на основании уставных документов);4) в договоре гарантии должно содержаться условие о вознаграждении,выраженное в денежной форме, получаемом принципалом, а также гарантом всвязи с участием в осуществлении договора о предоставлении гарантии.

Данноесущественное условие следует отметить особо: банковская гарантия, согласно61положениям законодательства Индии, является возмездной сделкой. Подобныйвывод можно сделать из содержания решения по делу «Punjab National BankLimited vs Bikram Cotton Mills & Anr», вынесенного в 1969 г. Верховным СудомИндии106.Возмездность банковской гарантии, как одного из видов гарантии, рассматривается в решении Высокого Суда штата Бомбей по делу «Ram NagappaShetty vs Syndicate Bank And Others»(1986). Суд указал: «Под возмездностьюследует понимать, как вознаграждение, предоставляемое гаранту за выдачубанковской гарантии,107 так и обязанность гаранта по выплате денежной суммы,обозначенной в гарантии по требованию принципала»108.5) в договоре гарантии должно содержаться условие об обязанности гаранта по удовлетворению требований бенефициара по гарантии/банковской гарантии.Форма договора.

Согласно положениям ст. 126 Закона о контрактах 1872г. договор гарантии может быть заключен, как в устной, так и в письменнойформе. Однако, М. Супкхивиндер в книге «Banking law and practice» отмечал:«Банкиры безоговорочно предпочитают заключать договор банковской гарантии в письменной форме, чтобы исключить сомнения в будущем и придать силу словам, явившимся договором»109.Если классифицировать гарантии в зависимости от срока действия, в правеИндии различаются два вида гарантий: реальная, ограниченная сроком действия, и без ограничения срока действия.106Supreme Court of India. Punjab National Bank Limited vs Bikram Cotton Mills & Anr on17 September, 1969.

URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 30.10.2015).107Karnataka High Court. Adamsab Usmansab Kanakya v. Gurushinddayya Lingayya, AIR1967 Mys 147 оn 10 April, 1964. Equivalent citations: AIR 1967 Kant 147, AIR 1967 Mys 147.URL: http://indianka noon.org (дата обращения: 30.10.2015).108Ram Nagappa Shetty vs Syndicate Bank And Others on 9 June, 1986.

Equivalent citations:1987 (2) BomCR 362, (1986) 88 BOMLR 409. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения:30.10.2015).109Sukvinder M. Banking law and practice. 1st ed. 2012: S. Chand and company LTD. Р. 751.62В случае, если гарантия предоставляется юридическим лицом (в том числекредитной организацией), то она оформляется в форме «документа за печатью».

На гарантию в форме документа за печатью ставится подпись уполномоченного лица-гаранта, а также подпись двух совершеннолетних свидетелей, которыми могут быть и работники гаранта-банка. В случае, если гарантия выдается на сумму более 50 000 рупий, согласно положениям п. 2.2.5 циркуляра Резервного банка Индии о гарантиях и иных способах обеспечения обязательств,такая гарантия должна быть подписана двумя уполномоченными лицами банка110.Законодательство Англии также содержит подобные положения.

Согласност. 44 Закона Англии о компаниях 2006 г., документ является должным образомподписанным от имени компании, если он подписан двумя директорами компании или одним из них, но в присутствии секретаря компании, либо одним издиректоров компании, но в присутствии одного из свидетелей111. В случае, еслигарантия предоставляется в форме договора, то он должен быть подписан двумясторонами (гарантом и бенефициаром).Как указывал И.С.

Попов: «требование о предоставлении проистекает изправовой природы данного документа: поскольку гарантия сама по себе непредоставляет выдавшему ее лицу встречного удовлетворения предоставления(consideration), применяются и более строгие правила»112 .Автор настоящей диссертации согласен с данным выводом только отчасти,поскольку сегодня большое количество гарантий и банковских гарантий предоставляется в «электронной форме» через систему СВИФТ (SWIFT). Предоставленная гарантия через данную систему межбанковского взаимодействия пофакту заменяет форму документа за печатью в случае, если у гаранта нет обя-110Master Circular – Guarantees and Co-acceptances No.Dir.BC.12/13.03.00/2013-14 dated01.07.2013.

URL: http://rbi.org.in (дата обращения: 30.10.2015).111The Companies Act, 2006 (UK). URL: http://www.legislation.gov.uk (дата обращения:30.10. 2015).112Попов И.С. Особенности применения английского права в банковских гарантиях //СПС Консультант Плюс. URL: http://www.consultant.ru/63занности предоставить гарантию в форме документа за печатью, которая по содержанию и юридической силе будет идентична гарантии, предоставленной вформе СВИФТ.Помимо вышеназванного требования в случае, если гарантия или банковская гарантия выдается за пределами Индии, то такая гарантия подпадает поддействие закона Индии о Гербовом сборе 1899 г.

(Indian stamp duty Act)113. Любая гарантия, выданная за пределами Индии для ее предоставления на территории Индии, должна содержать отметку о гербовом сборе. Отсутствие даннойотметки не влечет недействительность данного документа, однако лишает стороны возможности ссылаться на данный документ или представлять его в качестве доказательства в индийские суды.

Причем в отдельных штатах, например,в штате Махараштра (столица г. Мумбай), к документам, в отношении которыхвзимается гербовый сбор, относятся также и записи о таких документах в электронных реестрах.В связи с этим обязанность по уплате гербовому сбору в Индии возникаетдаже в случае выпуска гарантии или контргарантии через систему СВИФТ(SWIFT).Следует также иметь в виду, что законодательством Индии о гербовомсборе четко не установлена сторона, которая обязана осуществить уплату гербового сбора.

Вследствие этого практикой торгового оборота Индии, как правило, предусматривается установление механизма уплаты гербового сбора врамках заключаемой сделки.Срок гарантии. Как указывалось, ранее, законодательством Индии допускается предоставление срочных и бессрочных гарантий. Однако рабочей группой Правовой ассоциации Индии в октябре 2003 г. был сформирован обзорпредлагаемых изменений в законодательство, регулирующие создание, приме-113Indian stamp duty Act 1899. URL: http://www.advocatekhoj.com (дата обращения:30.10. 2015).64нение и регистрацию способов обеспечения обязательств.В ст. 28 обзора указано, что любая гарантия, эмитируемая банком в Индии,является срочной, причем срок предъявления требований по ней – не менее 3лет; по гарантиям в пользу Правительства – не менее 30 лет.

Согласно п. 2.1.3Циркуляра Резервного банка Индии «О гарантиях и иных способах удовлетворения обязательств», максимальный срок действия банковских гарантий кредитными организациями в Индии составляет 10 лет, если выпуск подобных гарантий не предусмотрен внутренними нормативными документами банка эмитента гарантии114. Помимо этого, в разъяснениях в данному циркуляру указывается, что кредитные организации при продлении ранее выпущенных гарантийна срок боле 10 лет должны получить одобрение со стороны Совета директоровбанка-эмитента гарантии115.Право Индии также допускает практику изменения гарантий из срочных вбессрочные.

В рамках гарантии, предоставляемой в обеспечение обязательствпо договору о беспристрастности, у бенефициара по гарантии (ПравительстваИндии в лице Министерства обороны) есть право требовать у гаранта продления срока действия гарантии, и гарант в соответствии с положениями типовойформы гарантии, приведенной в альбоме форм DPP 2011116, обязан продлитьсрок действия данной гарантии. Вследствие этого предоставляемая гарантияпревращается из срочной в бессрочную (предоставленную на неопределенныйсрок), что может повлечь за собой дополнительные риски для гаранта.Язык гарантии. Язык гарантии не является условием гарантии. Однако отсутствие указания языка в тексте гарантии или в договоре о предоставлении га-114Master Circular – Guarantees and Co-acceptances No.Dir.BC.12/13.03.00/2013-14 dated01.07.2013.

URL: http://rbi.org.in (дата обращения: 30.10.2015).115Notifications (Extension of Guarantee - Maturity beyond Ten years) to Master Circular –Guarantees and Co-acceptances No.Dir.BC.12/13.03.00/2013-14 dated 01.07.2013. URL:http://rbi.org.in (дата обращения: 30.10.2015).116Альбом форм по государственным закупкам (DDP 2011). URL:http://www.dgqadefence. gov.in/documents/DPP2011.pdf (дата обращения: 30.11.2015).65рантии является риском для банка и принципала.