Диссертация (Способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору в прав Индии), страница 11

Gupta,M. Sukvinder, M.J. Aslam отсутствует описание института поручительстваhttp://www.lawsofbusiness.com/2012/03/indemnity-and-guarantee-contract.html (дата обращения:03.02.2017).91Indian Contract Act, 1872 – contract of guarantee (Part 1 of 3). URL:https://kanwarn.wordpress.com/92Yajnavalkya-smiriti – является комментарием к ведам (источнику древнеиндусскогоправа)93J.Duncan & M.Derrett. Essays in classical and modern Hindu Law. Leiden.

1977. P.39555(suretyship), аналогичного по содержанию институту поручительства, регулируемому правом РФ.Некоторые индийские авторы, такие как Nilima Bhadbhade,94 следуя положениям индийского Закона 1872 г., приводят смешанное описание договора гарантии – поручительства (suretyship), в котором одна сторона договора называется «surety» - поручитель.

Большинство индийских авторов рассматриваетнормы, закрепленные в ст.ст.124-147 Закона 1872г. как положения, регулирующие договор гарантии (Guarantee Contract), где сторона, предоставляющаягарантию называется «guarantor». Многие авторы упоминают термины «surety»и «guarantor» как синонимы.95Индийский адвокат Кумар Саурабх писал: «В договоре гарантии участвуют три стороны: 1) “surety” or “guarantor – это лицо, которое обеспечивает исполнение обязательств по договору; 2) “principal debtor” – лицо, чьи действия иобязательства покрываются гарантией; и 3) “creditor” – лицо, которое выступает кредитором для принципала (основного должника).9694Bhadbhade, Nilima. Contract Law in India. Kluwer Law International.

2010. P.277.Contract of Guarantee. Indian Contract Act, 1872 – contract of guarantee (Part 1 of 3).URL: https://kanwarn.wordpress.com/2012/03/16/indian-contract-act-1872-contract-of-guaranteepart-1-of-3/ (дата обращения 17.01.2017).96См.также: Saurabh Kumar. Indemnity and Guarantee – Two sides of the same coin. URL:http://inba.tv/indemnity-guarentee-two-sides-coin/ (дата обращения 18.01.2017).9556§ 2.

Договор гарантии и его условияВ рамках правового анализа способов обеспечения обязательств по кредитному договору в праве Индии автор настоящей диссертации считает необходимым рассмотреть понятие и содержание договора гарантии.В соответствии со ст. 126 Закона 1872 г. договор гарантии представляетсобой обещание, в соответствии с которым одна сторона (гарант - surety) гарантирует исполнение обязательств другой стороны (принципала- principaldebtor) перед третьей стороной (бенефициаром - creditor)97.Согласно вышеназванному определению участниками договора о гарантииявляются:1) гарант (surety) – лицо, предоставляющее гарантию и обеспечивающеетем самым исполнение обязательств;2) бенефициар (creditor) – лицо, в пользу которого производится платеж погарантии в случае возникновения обстоятельств, изложенных в гарантии, в случае невозможности исполнения им вышеназванных обязательств;3) принципал (principal debtor) – лицо, по просьбе которого предоставляется гарантия и обязательства которого обеспечиваются.На это обстоятельство указывала и Ms.

Amrita Ganguli, которая подчеркивала тот факт, что договор гарантии (guarantee agreement) является трехсторонним договором, в рамках которого гарант (surety) обязуется произвести платежпо требованию бенефициара (creditor) в обеспечении обязательств принципала(principal debtor)98.Гарантия обладает следующими преимуществами в отличие от другихспособов обеспечения обязательств по кредитному договору в праве Индии:1) гарантия является единственным институтом, который может свободно97The Indian Contract Act № IX of 1872: Together with an Introduction and ExplanatoryNotes, Table of Contents, Appendix and Index Paperback.

August 31, 2012.98Ganguli A. Bank Guarantees: An Analysis. URL:http://www.manupatrafast.com/articles/PopOpen Article.aspx?ID=70c1051d-5804-409a-a55b5e0243dfc004&txtsearch=Subject:%20Finance/Banking (дата обращения: 30.10.2015).57использоваться в качестве способа обеспечения исполнения обязательств врамках трансграничных/международных кредитов, поскольку залог (pledge,mortgage), неустойка (penalty/reimbursement of damages), удержание (lien) имеют национальный характер и регулируются исключительно национальным правом. В тоже время институт гарантии урегулирован в том числе Единообразными правилами по гарантиям по требованию (URDG), принятыми в рамкахМеждународной Торговой Палаты в Париже (ICC).

Сегодня действующей редакцией данных правил являются URDG 758;992) простота применения. При использовании института гарантии в правеИндии бенефициару нет необходимости осуществлять дополнительные действия для удовлетворения своих требований по гарантии, за исключениемпредъявления требования через SWIFT или письменного требования (в случае,если гарантия является безусловной), или предъявления требования и документов, указанных в гарантии в случае, если она предоставлена под условиемпредоставления документов при предъявлении бенефициаром требования платежа.Термин «гарантия» произошел от французского слова «garantie», котороепереводится как «обеспечение».Автор разделяет мнение B.

Kozolchyk о том, что в рамках «абстрактной»части гарантии гарант декларирует свое обязательство уплатить определенную в гарантии сумму вне зависимости от основного обязательства, «попервому требованию», что является достаточно абстрактной формулировкой(abstract wording) для признания гарантии независимой от основного обязательства. Условия выплаты и то, против каких документов она производится,также относятся к этой части. Именно на данную лексику документа суды обращают внимание в первую очередь, исследуя юридическую природу докумен-99Унифицированные правила для гарантий по требованию Международной торговойпалаты № 758. Париж, 09.02.2010.

URL: http://www.iccwbo.ru (дата обращения: 30.10.2015).58та100.Сходное определение приводит M.J. Aslam, который ссылаясь на циркулярРезервного Бака Индии № DBOD №. Dir. BC. 14/13.03.00/2009-10, указывает нато, что срок гарантии и банковской гарантии ограничен и, следовательно, не зависит от обеспечиваемого обязательство.

Это подтверждает независимость(неакцессорность) гарантии.Следует обратить внимание на то, что законодательством Индии, в частности, Законом 1872 г. (ст. 126–147), урегулированы исключительно права и обязанности гаранта как стороны, осуществляющей исполнение обязанностей погарантии. Права и обязанности бенефициара, а также принципала не рассматриваются.Одним из видов гарантии является банковская гарантия, отличительныеособенности которой будут раскрыты в данном параграфе.В пункте 8 решения Высокого суда штата Бомбей по делу «Taj Trade AndTransport Co. Ltd vs Oil And Natural Gas Commission» (1991) указывалось, что«договор гарантии предполагает участие трех сторон в нем.

В силу положенийст. 126 Закона 1872 г. банковская гарантия также является трехсторонним договором, поскольку, в случае, если банковская гарантия была бы двухстороннимдоговором, то, по мнению суда, она не была бы быть независимой от обеспечиваемого обязательства»101. Аналогичную позицию высказал Верховный суд Индии в решении по делу «Punjab National Bank Ltd. v. Shri Vikram Cotton MillsLtd. as follows» (1969).102Самостоятельность и независимость банковской гарантии, как способаобеспечения обязательства в праве Индии, была раскрыта в решении Высокого100Kozolchyk B.

Bank guarantees and letters of credit: time for a return to the fold // Journalof International Law. 2009. № 9. Р. 51.101Bombay High Court. Taj Trade And Transport Co. Ltd vs Oil And Natural Gas Commission And ... on 11 October, 1991. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 30.10.2015).102Supreme Court of India. Punjab National Bank Ltd. v. Shri Vikram Cotton Mills Ltd.

asfollows (at page 932 of 40 Comp Cas) on 17 September, 1969. URL: http://indiankanoon.org (датаобращения: 30.10.2015).59Суда Дели по делу «Delkon India Pvt. Ltd. V Bharat Heavy Electrical ltd» (1997).В п. 20 данного решения указано: «Банковская гарантия является самостоятельным договором, согласно которому банк обязуется безусловно соблюдатьего условия и не может оказывать какое-либо влияние на споры между сторонами по основной сделке.

Это создает безотзывное обязательство в части исполнения договора о предоставлении банковской гарантии и в случае наступления события, упомянутого в банковской гарантии, а также требования платежа по ней»103.Сходная позиция была высказана Верховным судом Индии и при рассмотрении спора по делу «Ansal Engineering projects Ltd v. Tehri Hydro Deve-lopmentCorporation Ltd»(1996): «банковская гарантия является независимым договором.

Данный договор никак не связан с договором, заключенным между банкоми бенефициаром (сделкой, обязательства по которой обеспечиваются гарантией), поскольку банк безоговорочно и однозначно соглашается заплатить по требованию, предъявляемому бенефициаром. Суд, таким образом, определил, чтоответственность банка по гарантии является абсолютной и безусловной»104.Также тезис о независимой и неакцессорной природе банковской гарантииподтверждается также в решении Верховного суда Индии по делу «State Bank ofIndia v. Mula Sahakari Sakhar Karkhana Ltd» (2006), в котором было прямо подчеркнуто, что банковская гарантия является отдельным, отличным и независимым договором, заключенным между банком – гарантом, принципалом и бенефициаром105.Однако автор данной диссертации согласен с данной точкой зрения лишьчастично, поскольку существование и прекращение действия банковской га-103Delhi High Court.

Delkon India Private Limited vs Bharat Heavy Electrical Limited on 21October, 1997. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).104Supreme court of India. Ansal Engineering projects Ltd v. Tehri Hydro Development Corporation Ltd. 31 July, 1996. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).105Supreme Court of India. State Bank of India v.