Диссертация (Правовое регулирование отношений торгового оборота в Шотландии), страница 6

Edinburgh: J. Dickson, P. Hill, and J. Watson & Co., 1794. – vi41 Zimmerman R. & Reid K. A History of Private Law in Scotland (vol. 1). Oxford: OxfordUniversity Press Online, 2012.- с. 16842 Zimmerman R. & Reid K. A History of Private Law in Scotland (vol. 1). Oxford: OxfordUniversity Press Online, 2012.- с. 16825Приняв воззрения Шотландского просвещения, Д. Хьюм ограничилперечень источников шотландского права статутами и общим правом,базировавшимся на сборниках решений (помимо узкого круга вопросов, покоторымправоведы,еслинаходиликомпромисс,обеспечивалиразъяснения на основе общего права).43 При этом цитировать в сводешотландских законов английских правоведов как источник права былонедопустимо.

Следовательно, источником права могли служить толькотруды шотландских правоведов. Д. Хьюм подчеркивал в корненациональную природу источников шотландского права.В 1794 году Р. Бэлл заметил, что право Шотландии состоит восновном из решений Сессионного суда.44 Шотландцы той эпохи считали,что судебные решения были лучшим средством развития права.

Частичнопричиной тому была нехватка писаного права. В целом, поступательноеразвитие права, основанное на увеличении количества судебных решений,было легким путем его совершенствования. Формирование правапосредством судебных решений означало, что право сохраняло своюгибкость, которая позволяла учитывать меняющиеся обычаи и традициинации. Развитие права на основе статутов, в свою очередь, предполагало,что право стабильно и менее соответствует текущим требованиям, а такжечто свод статутов превратиться в итоге в противоречивый и громоздкиймассив.45С таким взглядом на решения судов как на строительный материалдля права важным вопросом стало объединение решений в сборники.Публикация сборников судебных решений Сессионного суда была далекаот идеала. Публиковавшиеся сборники по большей части состояли изZimmerman R. & Reid K. A History of Private Law in Scotland (vol.

1). Oxford: OxfordUniversity Press Online, 2012.- с. 16944 Cases Decided in the Court of Session, from November 1790 to July 1792 (Collected byRobert Bell, Clerk to the Signet). Edinburgh: J. Dickson, P. Hill, and J. Watson & Co., 1794. - vii45 Cases Decided in the Court of Session, from November 1790 to July 1792 (Collected byRobert Bell, Clerk to the Signet). Edinburgh: J. Dickson, P. Hill, and J. Watson & Co., 1794. - vii4326краткого содержания выступлений адвокатов и формального решениялордов. Качество таких сборников сильно зависело от навыков ихсоставителей.

Впоследствии, нормой стало не только включение в сборниксамих решений по делу, но и включение аргументации основанийпринятия решений судом. Длинные и сложные для восприятия речи моглибыть отредактированы для опубликования. Акцент на значимостисудебного решения обозначил новую роль прецедента для пониманияправа.Х.Х.Кеймсподчеркивалабсолютнуюнеобходимостьсогласованности решения с его мотивировкой, утверждая следующее:решение справедливо, если оно принимается, исходя из принциповсправедливости; если решение основано только на полномочиях – это нерешение.46До конца XVIII века было опубликовано сравнительно небольшоеколичество работ по отдельным отраслям права. С повышениемзначимости таких работ, количество трудов по отдельным институтамправа возросло после 1800 года. Авторы объясняли свое внимание кконкретным вопросам тем, что необходимые детали по таким вопросам(если не вопрос целиком) не освещаются в работах более общегосодержания.Х.Х. Кеймс видел в судах средство преобразования этических нормв правовые.

Шотландские юристы, тем не менее, неуклонно отделялисудебные решения от этики и стремились видеть в праве самостоятельнуюдисциплину, которая в состоянии находить ответы на вопросы внутрисамой себя. Подтверждением тому служил тот факт, что при отсутствиистатута или прецедента, регулирующего какой-либо вопрос, решениеммогло быть принято судом по-своему усмотрению на основании сравнениястатутов, правил и прецедентов. Такая точка зрения подтверждаласьсм. Home, H., Lord Kames Essays on the Principles of Morality and Natural Religion.Edinburgh: R. Fleming, 1751.4627ссылкой на то, что сравнение фактов, аргументов и предыдущих решенийсамо по себе является правом.47Шотландское общее право тех времен предполагало наличиеимманентного здравого смысла, на основании которого судьи могливыноситьрешенияповопросам,неурегулированнымправом.Следовательно, судьи могли модифицировать правила и применять их прирегулировании отношений в рамках новых отраслей права посредствомдедукции и аналогии.

Система шотландского права к середине XIX векарассматривалась как автономная национальная система, в рамках котороймогут быть найдены ответы на нерешенные правовые вопросы. Такойвзгляд на шотландское право как автономную систему признавал еговнутреннюю логику развития и собственную развивающуюся мораль.Шотландское право стало целостной системой с собственной внутреннейорганизацией.48По мнению шотландских компаративистов, к началу XVIII в. вШотландии накопился значительный объем юридической литературы.49Этот факт указывает на то, что правовая система уже в тот период являласьсмешанной. Одним из значимых элементов смешанной правовой системыбыла гражданско-правовая традиция ius commune.50 Для многихправоведов основной стержень современного шотландского права видитсягражданско-правовым.51 Однако немало и других правоведов, которыеотказываются поддерживать точку зрения, в соответствии с которойZimmerman R.

& Reid K. A History of Private Law in Scotland (vol. 1). Oxford: OxfordUniversity Press Online, 2012.- с. 17548 Zimmerman R. & Reid K. A History of Private Law in Scotland (vol. 1). Oxford: OxfordUniversity Press Online, 2012.- с. 17649 См.

Ford J.D. Law and Opinion in Scotland During the Seventeenth Century. Oxford: HartPublishing, 2007.50 Рид Э. Эволюция шотландского права как смешанной правовой системы (пер. с англ.выполнен дюн Дождевым Д.В.) // Вестник гражданского права. 2015. N 4.51 Blackie J.W.G., Whitty N.R.

Scots Law and the New Ius Commune // Scots Law in the 21stCentury: Essays in Honour of W.A. Wilson / H. MacQueen (ed.). Edinburgh: W. Green, 1996.– С. 65-81.4728шотландское право является неким заповедником гражданского права.52Некоторые правоведы обращают внимание, что влияние канонического иобычного права на формирование шотландского права недооценено.53Среди компаративистов есть мнение, что из виду упускается способностьк адаптации шотландского общего права, и что английское общее право неиспытало влияния рецепции римского права.54 Тем не менее значениегражданско-правовой традиции в формировании шотландского праваотрицать невозможно.55По объективным причинам английское законодательство оказалонаиболее заметное влияние на торговое право в Шотландии, так какименно после объединения торговое право стало бурно развиваться.56Политическая и экономическая связь Шотландии с Англией стала основойзакономерного стремления использовать английское право как источникправовыхмоделей,атакжепричинойтягишотландскихпредпринимателей к гармонизации правового регулирования отношенийторгового оборота в Шотландии и Англии.57По общему правилу единые для Англии и Шотландии законы напротяжении всей истории развития права обеих стран принимались вотрасляхправа,корпоративное,которыеразвивалисьинтеллектуальноеилиодновременно,вексельноетакихправо.какТакаяорганизационно-правовая форма, как торговое товарищество развиваласьRodger A.

The Use of the Civil Law in Scottish Courts // The Civilian Tradition and ScotsLaw/ D.L. Carey Miller, R. Zimmermann (eds.). Berlin: Duncker & Humblot, 1997. – С. 225 23753 Рид Э. Эволюция шотландского права как смешанной правовой системы (пер. с англ.выполнен дюн Дождевым Д.В.) // Вестник гражданского права. 2015. N 4.54 Sellar W.D.H. The Resilience of the Scottish Common Law // The Civilian Tradition andScots Law/ D.L. Carey Miller, R. Zimmermann (eds.). Berlin: Duncker & Humblot, 1997. – С.149-164.55 Рид Э.