В зависимости от подрядных работ можно выделить договоры (п.1 ст.657 ГК Республики Беларусь):

- на изготовление (создание) вещи;

- на переработку (обработку) вещи;

- на выполнение другой работы.

Наиболее существенными для правового регулирования являются такие разновидности договора подряда, которые получили в законодательстве относительно самостоятельное выражение. В п. 2 ст. 656 ГК Республики Беларусь названы такие отдельные виды договора подряда, как бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд. Выделение указанных разновидностей договора подряда связано с особенностями применения к ним общих положений о подряде. Они применяются лишь в случае, если правилами ГК Республики Беларусь Республики Беларусь об отдельных разновидностях договора подряда не предусмотрены иные правила, чем те, которые содержатся в общих положениях о подряде. Кроме того, специальному правовому режиму подчиняются договоры, заключенные гражданами для целей потребления, и договоры подряда на выполнение работ для государственных нужд. К указанным разновидностям подряда, кроме общих норм о договорах подряда, предусмотренных ГК Республики Беларусь Республики Беларусь, применяются соответственно законодательство о защите прав потребителей и о поставках товаров и выполнении работ для государственных нужд.

1.3. Отличие договора подряда от других видов договора

Исходя из предмета договора подряда, можно сделать вывод о сходстве этого договора со многими гражданско-правовыми договорами в зависимости от того, на каких условиях договора концентрируется интерес заказчика. В литературе в разные периоды времени проводилось сравнение договора подряда с различными гражданско-правовыми договорами: договором купли-продажи (поставки), договором поручения, трудовым договором, договором возмездного оказания услуг.¹²

Действительно, договор купли-продажи и его виды имеют определенные сходные черты с договором подряда. Однако их различия обусловлены прежде всего предметом и характером взаимоотношений сторон. Договор купли-продажи направлен только на передачу вещи в собственность другому лицу, тогда как подрядом охватывается выполнение работы по ее изготовлению (созданию) и сдачи результата этой работы. При поставке покупателю передаются обычно вещи, определяемые родовыми признаками, для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. По договору подряда потребности заказчика удовлетворяются обычно посредством индивидуально-определенной вещи, которая может использоваться не только в предпринимательской деятельности. При контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязан передать контрактанту произведенную им продукцию, но отношения по производству такой продукции находятся за пределами договора контрактации¹³.

О.С.Иоффе отграничивает отношения по договорам подряда от поставки и купли-продажи, тем что последние относятся к сфере обмена. Другие отношения в сфере обмена, связанные с договором поручения, комиссии, хранения, а также договорами на выполнение услуг различного рода, по мнению О.С.Иоффе, отличаются от договора подряда тем, что результат выполненной работы, услуги не представлен материальным объектом, а составляет действие, произведенное исполнителем по заданию заказчика¹⁴.

Определенную ясность в разграничение договоров подряда и купли продажи вносит Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров¹⁵, где в п.1 ст.3 указано, что договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких материалов.

Сложнее дать правовую оценку ситуации, когда за выполненную работу заказчик рассчитывается с подрядчиком частью сырья, частью готовой продукции либо вторичными продуктами производственного процесса, что имеет место в договоре на переработку сырья (так называемый договор «толлинга»). В литературе высказывалась точка зрения о том, что в описываемой ситуации имеет место договор мены, предусмотренный нормами главы 31 ГК Республики Беларусь. Однако по договору мены стороны обмениваются товарами, а не меняют товар на работу. В данном же случае заказчик как бы оплачивает товаром выполненную работу по изготовлению продукции. Однако вопрос оплаты работ товаром гражданским законодательством не урегулирован, поскольку статья 141 ГК Республики Беларусь в качестве законного платежного средства предусматривает белорусский рубль, а в отдельных случаях - иностранную валюту. Поэтому можно предположить, что в данной ситуации имеет место встречная поставка заказчиком товара с последующим зачетом встречных требований в порядке ст. 381 ГК Республики Беларусь. При этом сторонам надлежит оформить такую поставку в порядке, определенном законодательством Республики Беларусь, для договоров купли-продажи¹⁶.

Подрядный договор имеет общие черты и с договором возмездного оказания услуг, поскольку можно сказать, что выполненная работа - это услуга, а оказание услуг - это работа. Но результат выполнения работы имеет материальную форму и свойство к передаче другому лицу, т. е. он отделим как от подрядчика, так и заказчика. Результат же оказания услуги неосязаем и неотделим от заказчика. Такой результат находится за пределами обязательства по возмездному оказанию услуг, так как оно прекращается исполнением в момент их оказания. Потребности заказчика при подряде удовлетворяются после передачи ему результата работы, а заказчик услуг получает удовлетворение уже в процессе их оказания.

Наиболее часто возникает необходимость разграничения подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. Разграничение договора подряда и трудового договора на выполнение определенной работы проводится по следующим критериям:

1. Подрядчик сохраняет статус самостоятельного субъекта: он не включается в штат работников нанимателя, не подчиняется установленному у нанимателя режиму труда.

2. Подрядчик организует работу на свой страх и риск и под свою имущественную ответственность, тогда как работник не несет риска, связанного с организацией труда нанимателем в целях осуществления конкретной трудовой функции. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком лежит на подрядчике, тогда как по трудовому договору такой риск несет наниматель.

3. Договор подряда предполагает выполнение работы иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Иное может быть предусмотрено соглашением сторон. Осуществление же трудовых функций работником обеспечивает наниматель.

4. Трудовой договор основан на личном осуществлении трудовой деятельности. При выполнении подрядных работ по договору подряда широко распространены субподрядные отношения, если только из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично.

Указом Президента Республики Беларусь № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» ¹⁷ (далее – Указ №314) устранены многие различия, существовавшие ранее между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями.

Так пп.1 Указа определяет существенные условия, которые должны быть включены в гражданско-правовые договоры (в том числе – договоры подряда), заключаемые юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями с гражданами помимо, условий установленных законодательством. К числу таких условий относятся:

1. Порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;

2. Обязательство заказчика - юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам, по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты;

3. Обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора и ответственность за их невыполнение;

4. Основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;

5. Ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 процента невыплаченной суммы за каждый день просрочки.

За нарушение заказчиком вышеуказанных требований заключения гражданско-правовых договоров влечет наложение на него штрафа в размере 10 процентов от суммы договора.

Некоторые специалисты в области трудового права, анализируя вышеуказанные новеллы в законодательстве Республики Беларусь, делают вывод об усилившейся тенденции «цивилистической экспансии» в законодательстве, что выражается в постепенном стирании различий между гражданско-правовым и трудо-правовым регулированием отношений, связанных с применением труда граждан. Такая ситуация, по их мнению, представляется опасной, так как расширение использования гражданско-правовых договоров сделает граждан даже менее защищенными, чем при контрактной форме найма, и значительно сузит сферу реального применения норм Трудового законодательства¹⁸.

Глава 2. Гражданско-правовая конструкция договора подряда

2.1. Существенные условия договора подряда. Формы договора подряда.

Существенными в гражданском праве являются договорные условия, которые необходимы и достаточны для того, чтобы договор считался заключенным, порождал права и обязанности сторон. В ст. 402 ГК Республики Беларусь к существенным отнесены условия "о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение". Определяются условия договора по усмотрению сторон, но в порядке и пределах, определенных законодательством (ст. 391 ГК Республики Беларусь ).

К существенным условиям договора подряда относятся следующие условия:

1. условие о предмете договора;

2. срок выполнения работ по договору;

Предметом договора подряда является возмездное выполнение определенной работы и передача ее результата. Таким образом, на лицо двойственность предмета договора подряда, поскольку предмет состоит из двух элементов: подлежащей выполнению работы и обусловленного результата, передаваемого заказчику. Согласно п. 1 ст. 657 ГК договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы.

Однако в литературе высказываются и другие мнения относительно того что результат работы это не всегда вещь, так как законодатель исходит применительно к характеристике деятельности подрядчика не только из того, что он перерабатывает (обрабатывает) вещи, хотя, конечно, нельзя не отметить, что законодатель особо подчеркивает, что работа, выполняемая по договору подряда, прежде всего заключается в изготовлении или переработке (обработке) вещи, но при этом он отмечает, что работа может заключаться и в ином действии, но с обязательной передачей результата работы заказчику (п. 1 ст. 657 ГК Республики Беларусь). При этом и приемка заказчиком выполненной подрядчиком работы, заключается не в приемке вещи, а в приемке результата выполненной работы (п. 1 ст. 673 ГК Республики Беларусь).

Указание в пункте 1 ст. 657 ГК Республики Беларусь на то, что работу по договору подряда характеризует "передача ее результата заказчику", может привести и к иному пониманию данного правового явления, так как при буквальном толковании термина "передать" его можно охарактеризовать именно как обязанность передачи определенной вещи, но в самой дефиниции договора подряда (п. 1 ст. 656 ГК Республики Беларусь) законодатель использует не конструкцию "передать результат", а конструкцию "сдать результат", а термин "сдать", в отличие от термина "передать", может указывать и не обязательно на вещный результат договора подряда.

Однако, в отличие от ГК Республики Беларусь, иные акты законодательства Республики Беларусь более однозначно подходят к рассматриваемым отношениям, а именно уточняют, что результатом выполненной работы всегда должен быть объект материального мира. Так, например, в соответствии с Налоговым кодексом Республики Беларусь¹⁹ (ст. 30) (вступил в силу с 1 января 2004 г.) работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц; услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. В соответствии с Положением о порядке осуществления закупок товаров, работ и услуг на тендерной основе, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19 мая 2003 г. N 652²⁰, работа - это деятельность по созданию, переработке, обработке или уничтожению вещей, а также иная деятельность, продукт которой приобретает овеществленную форму; услуга - продукт деятельности, не приобретающий овеществленной формы и закупаемый заказчиками отдельно от товаров и работ.²¹

Для заказчика важен не только результат работы, но и срок ее выполнения. При подряде он определяется сроком начала работы и сроком ее окончания, которые должны быть указаны в договоре. Стороны могут предусмотреть также сроки начала и завершения отдельных ее этапов (промежуточные сроки). Подрядчик отвечает за нарушение всех этих сроков, если иное не установлено законодательством или договором. Но только при нарушении конечного срока работы подрядчик отвечает за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время нее невозможности исполнения (ст. 662 ГК). В тоже время подрядчик не может считаться просрочившим, пока обязательства не может быть исполнено вследствие просрочки заказчика. Например, если заказчик, обязанный по договору поставить материалы для работы, своевременно их не предоставил, то подрядчик на время просрочки заказчика не считается просрочившим договор.

Следует иметь в виду, что сроки, указанные в договоре подряда, могут быть изменены в случаях и порядке, предусмотренных как договором, так и законодательством. Так, в самом ГК Республики Беларусь содержаться нормы о возможности изменения договора:

1. Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать досрочного исполнения обязательств, должником по которому является это юридическое лицо (ст. 56 ГК Республики Беларусь). Применительно к договору подряда заказчик может потребовать от подрядчика досрочного выполнения работ, а подрядчик от заказчика оплаты выполненных работ в случае реорганизации соответственно подрядчика или заказчика;

2. При существенном нарушении договора другой стороной – по решению суда (ст. 420 ГК Республики Беларусь);

3. В связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 421 ГК Республики Беларусь).

Следует отметить, что нередко существенное значение имеет технология выполнения работ, время их производства, применяемые материалы и другие условия, характеризующие требования, обращенные к предмету договора. Все эти требования, относящиеся к предмету договора, должны быть согласованы сторонами.