70712-1 (Авторский договор), страница 4

Но вместе с тем заказчик в случае необходимости может предоставить подсобных рабочих для оказания автору помощи в непосредственном изготовлении произведения, например, как в описанном выше примере при переводе скульптурного произведения э величину сооружения. Эта техническая помощь будет оказана заказчиком при изготовлении произведения, но не при его создании. На стадии разработки форэскиза, эскизного проекта, рабочей модели, модели в величину сооружения, создания произведения в твердом материале, проведения проработки по гипсу роль автора может выполнять только физическое лицо, чьим творческим трудом создается произведение.

Несомненно, по договору на изготовление вещи подрядчик обязан передать заказчику и права не нее. При заключении авторского договора заказа этого не происходит - у автора в силу закона не возникает обязанности передать права на использование создаваемого произведения заказчику. Создавая по заказу картину и передавая ее в собственность заказчику, автор сохраняет за собой право на воспроизведение картины, на изготовление ее копий.

Важно сказать, что это право собственности на произведение не связано с авторскими правами на него. Передавая право собственности на произведение или право владения им, автор не передает тем самым и права на его использование. Кроме того, здесь следует заметить, что условия авторского договора заказа, который представляет собой одну из разновидностей авторских договоров, не могут противоречить общим условиям авторского договора, закрепленным в законе, если они войдут в противоречие с ним, то в силу закона будут недействительными.

Если говорить о предмете авторского договора, то им не могут быть права на использование произведения, которое автор может создать в будущем, предметом договора заказа на создание произведения не могут быть одновременно и права на создаваемое в рамках этого договора произведение, так как оно еще не создано, т. е. не существует, нет объективной формы, которая могла бы охраняться нормами авторского правами права на которую могли бы передаваться. Заключая авторский договор заказа, стороны договора договариваются об условиях создания будущего произведения. Соответственно, заключая такой договор, заказчик не может одновременно получить у автора права на использование еще не созданного автором произведения.

Вместе с тем есть возможность составления договора таким образом, чтобы авторские права на создаваемое по заказу произведение впоследствии перешли к заказчику, например, прописать порядок передачи произведения и прав. Таким образом, заказчик может обладать произведением, но не вправе его использовать, в отличие от договора подряда.

Таким образом, здесь можно сказать, что анализ двух договоров - договора подряда и авторского договора заказа позволяет сделать вывод о том, что это разные договоры: в них различны стороны договора, цена, различны как предмет, так и объект договоров. Нормы договора подряда не применимы к авторскому договору заказа, поэтому нельзя поставить знак тождества между ними. Разграничения между ними важны в связи с неверной практикой их применения. Так, например, неправомерны будут требования судьи об оплате госпошлиной иска, направленного авторами-архитекторами, которые разработали проект архитектурного сооружения по договору с заказчиком, который задерживает им выплату авторского вознаграждения по договору. Иски о взыскании авторского вознаграждения освобождаются от оплаты госпошлиной в отличие от исков по взысканию сумм, причитающихся по договору подряда.

Итак, автор, создавший скульптурное или живописное произведение, по авторскому договору заказа имеет правовые основания потребовать от заказчика возмещения стоимости материалов, из которых это произведение создано. По договору подряда, если это условие специально не оговорено в договоре, исполнитель, изготовивший копию картины, не вправе предъявить такие требования к заказчику.[4]

Если говорить о разграничение авторского и подрядного договора, что иногда разграничить их по их предмету невозможно.

В тех случаях, когда предметом авторского договора является уже готовое произведение, оно обычно рассматривается и одобряется пользователем до заключения договора. Поэтому указанные выше вопросы для данного договора значения не имеют, и основное внимание уделяется проблеме использования произведения. Иногда в юридической литературе предлагается выделять наряду с договором заказа и договором на готовое произведение третью разновидность авторского договора — договор на готовое, но еще не одобренное произведение .

По мнению других ученых, которое заслуживает поддержки, в этом нет никакой необходимости . В данном случае о готовом произведении можно говорить только условно, так как пользователь, еще не одобривший произведение, может потребовать от автора его доработки или даже отклонить произведение в связи с его непригодностью. Поэтому данный договор не утрачивает характера договора заказа, в рамках которого могут быть урегулированы все возникающие вопросы, в том числе связанные с выплатой аванса.

Авторские договоры могут быть связаны с использованием еще не обнародованного произведения или произведения, которое уже доведено до всеобщего сведения. Как правило, это оказывает существенное влияние на такие условия авторского договора, как размер гонорара и форма его выплаты. Авторы необнародованных произведений обычно получают особое вознаграждение за предоставление пользователю права на первое знакомство публики с произведением.

Права, приобретаемые в таком договоре покупателем, являются относительными: они действуют только по отношению к продавцу и не дают покупателю никаких прав по пресечению использования произведения третьими лицами. Права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное. Для самого автора предпочтительнее форма договора, при которой он оставляет за собой исключительные права на использование произведения, т.е. авторский договор о передаче неисключительных прав.

Фактически данный договор на готовое произведение представляет собой договор купли-продажи имущественных прав. В соответствии с п. 3 ст. 454 ГК РФ к указанным отношениям применяются общие положения о купле-продаже, при условии, что из содержания или характера предаваемых прав не вытекает иное. Исходя из данной статьи, можно сделать вывод, что к авторскому договору на готовое произведение применяются общие нормы гражданского права об обязательствах и договорах, а также общие положения о купле-продаже.

Таким образом, как явствует из сказанного, по авторскому договору на готовое произведение автор обязуется продать, а пользователь купить определенные права на использование творческого произведения и заплатить за них определенную цену.

Ст. 30 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» закрепляет два вида авторских договоров, по которым может осуществляться передача имущественных прав: авторские договоры о передаче исключительных прав и авторские договоры о передаче неисключительных прав. Так характеризует понятие Л.И Степанова: «Авторский договор о передаче неисключительных прав предполагает, что автор разрешает пользователю использовать произведение, но сохраняет при этом за собой право на его использование или предоставляет такое право какому-либо третьему лицу.»[5]

Отличительной чертой второго вида авторского договора - договора о передаче неисключительных прав - является то, что у автора остается возможность передать права на использование произведения одним и тем же способом нескольким лицам одновременно. При этом у пользователей не возникает право запрещать использование произведения другим лицам, такое право остается в распоряжении автора произведения. Исключительное право дает возможность пользователю самому защищать это право против любых третьих лиц, а неисключительное (относительное) дает возможность предъявления претензий только к договорному партнеру. В подтверждение вышесказанного, приведу определение исключительного права известного цивилиста Г.Ф. Шершеневича: «Исключительное право представляет юридическую возможность совершения известного рода действий с устранением всех прочих от подражания».

Объем имущественных прав на использование произведения передаваемых по авторским договорам по ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» именуется способами. Эти способы закреплены в п. 2 ст. 16 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах». Пределами же представляются ограничения получаемые пользователем по отношению к передаваемым правам: срок и территория, другие ограничения налагаемые на пользователя автором. До принятия ФЗ «Об авторском праве и смежных правах», ГК 64 авторские договоры делились на авторские лицензионные договоры и авторские договоры о передаче произведения для использования, отличавшихся друг от друга характером использования произведения.

Авторский договор о передаче исключительных прав может предусматривать, что наряду с пользователем - владельцем исключительных прав могут существовать и другие владельцы, но уже неисключительных прав, например автор и третьи лица, которым продавец ранее передал неисключительные права. В данном случае пользователь исключительных прав выступает как равный по отношению к пользователям имеющим неисключительные права, переданные раньше. Э.П. Гаврилов допускает раздел исключительного права между автором, передающим исключительные права, и пользователем исключительных прав. Для этого в договоре должно быть условие о совместном распоряжении и использовании этого права. Авторский договор также может предусматривать, что передаваемое имущественное право будет действовать- в течение определенного срока или на определенной территории- как исключительное, а в течение другого срока или на другой территории- как неисключительное.

Право запрещать использование произведения другим лицам передается по авторскому договору о передаче исключительных прав пользователю, при этом за автором остается это же право, но только в случае, если пользователь надлежащим образом его не реализует [6]. Необходимо также подробно рассмотреть вопрос о том, кто является другими лицами, от посягательств которых может защищаться обладатель исключительных прав. Третьи лица -нарушители авторского права, говорит профессор Э.П. Гаврилов не конкретизируя какого. Вероятно имущественного, переданного по авторскому договору о передаче исключительных прав. Из этого вытекает, что пользователь может защищаться и от автора, в том числе от действий автора, нарушающих исключительное право пользователя. П. 4 ст. 30 устанавливает важную презумпцию: права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если иное не предусмотрено в договоре. В авторском договоре передаваемые права могут быть прямо названы исключительными или быть таковыми если это ясно следует из текста договора. При наличии любых сомнений переданные права должны считаться неисключительными [7].

Наконец, большое практическое значение имеет подразделение авторских договоров в зависимости от способа использования произведения. В ранее действовавшем законодательстве на основе данного классификационного критерия выделялись отдельные виды авторских договоров — издательский, постановочный, сценарный и т. п. В ФЗ РФ «Об авторском праве и смежных правах» подобное деление авторских договоров отсутствует. Однако оно в отличие от надуманного выделения двух типов авторских договоров представляется вполне уместным и заслуживающим хотя бы краткого теоретического анализа.

Следует заметить, что наиболее распространенным видом авторского договора является издательский договор. Данным договором регулируются вопросы, связанные с изданием и переизданием произведений, которые могут быть представлены на бумажном носителе. К таковым относятся произведения литературы, музыкальные произведения, произведения изобразительного искусства и т.п. В силу указанных причин издательский договор наиболее подробно регламентируется законодательством, нередко он служит темой для специальных научных работ.

Постановочный договор заключается тогда, когда основным способом использования произведения является его публичное исполнение. Его предметом могут быть драматические произведения, музыка или либретто оперы, балета, оперетты и т.п., которые используются театрально-зрелищными организациями путем постановки на сцене.

Сценарный договор - это договор, регламентирующий отношения, связанные с использованием текста, по которому снимается кино-фильм, телефильм, делается радио- или телепередача, проводится массово-зрелищное мероприятие и т. д. Сценарный договор близок к, постановочному договору, из рамок которого он постепенно выделился в самостоятельный вид. Их основное различие заключается в том, что литературный сценарий в отличие, например, от драматического произведения используется не в своем неизменном виде, а служит основой для создания более приближенного к нуждам кинематографа, телевидения или радио режиссерского сценария, по которому, собственно, и ставится фильм или делается передача.

Следующий договор, договор о депонировании рукописи регулирует условия и порядок обнародования и последующего использования произведения, которое помещается на хранение в специальный информационный орган. Обычно путем депонирования публикуются научные произведения, представляющие интерес лишь для ограниченного круга специалистов. По запросу заинтересованных лиц им предоставляются копии депонированных произведений или их отдельных частей.

Договор художественного заказа опосредует отношения, связанные с созданием произведений изобразительного искусства в целях их публичной демонстрации. Его предметом являются разнообразные произведения изобразительного искусства, которые изготавливаются авторами по заказам организаций и частных лиц и переходят в собственность последних. Владельцы произведений вправе распоряжаться ими по своему усмотрению, но при условии уважения авторских прав создателей произведений.

Договор об использовании в промышленности произведения декоративно-прикладного искусства имеет своей задачей урегулирование вопросов, возникающих в связи с тиражированием в промышленности оригинальных произведений декоративно-прикладного искусства. Он заключается лишь с внештатными художниками предприятий, произведения которых принимаются к использованию. Авторы получают вознаграждение за сам факт создания произведения декоративно-прикладного искусства, принятого к использованию, а также за последующее тиражирование в зависимости от объема использования.