179207 (Сравнительная характеристика процедур оздоровления и реструктуризации компании), страница 3

Закон наделяет администратора полномочием распределения капитализированного имущества компании между кредиторами. Изначально процедура администрирования предназначалась как исключительное средство оздоровления компании, но в связи с существенным ограничением применения процедуры управления доходами компании (Receivership) практикующие юристы не исключают возможности, что в будущем администрирование будет единственным средством для принудительной реализации предоставленного компанией обеспечения²⁹. В таких случаях администратор будет уполномочен реализовать определенные активы компании и распределить полученные средства между обеспеченными и/или привилегированными кредиторами. Для распределения средств между необеспеченными кредиторами потребуется разрешение суда. Таким образом, распределение – выплаты, осуществляемые в пользу группы кредиторов пропорционально представленным ими требованиям.

Администратор должен осуществлять управление делами и имуществом компании в соответствии с планом, согласованным и утвержденным кредиторами не позднее десяти недель со дня открытия администрирования. С этой целью администратор назначает первое собрание кредиторов. В дальнейшем администратор информирует кредиторов и суд о проделанной работе посредством отправки регулярных отчетов.

Кредиторы и участники компании вправе обратиться в суд с возражениями в отношении действий, предпринимаемых администратором, если недобросовестные действия последнего нарушают интересы заявителя.

Администрирование более не является бессрочной процедурой. В Законе 2002 года предусмотрено, что администрирование автоматически завершается по истечении года со дня открытия процедуры. На практике это может означать, что администратор не предпринял необходимые шаги для продления процедуры либо посредством получения согласия кредиторов, либо в судебном порядке. Процедура администрирования считается оконченной, если была успешно достигнута постановленная цель администрирования; если вовсе не следовало открывать данную процедуру; и если поставленная цель не может быть достигнута ни при каких обстоятельствах.

Администрирование, которое приведет к продаже всех активов компании, впоследствии потребует от администратора подготовить переход к процедуре ликвидации компании.

Успешное администрирование, в результате которого компания будет сохранена в качестве действующего предприятия, вероятнее всего приведет к открытию процедуры добровольного урегулирования долгов (company voluntary arrangement) или к заключению компромиссного соглашения (scheme of arrangement), предусмотренного Законом о компаниях 1985 года.

Учитывая все выше изложенное, можно сделать вывод о том, что в Законе о предпринимательстве 2002 года представлена усовершенствованная и рационализированная процедура администрирования. Предусмотрена внесудебная форма открытия администрирования для держателей «плавающего залога», самой компании и ее директоров, существенно сокращены внутри процедурные сроки, установлен общий максимальный срок продолжительности процедуры в один год и введена новая обязанность администратора осуществлять свои функции по возможности оперативно и рационально.

Законом о неплатежеспособности 1986 года введена новая процедура добровольного урегулирования долгов, которая направлена на содействие достижению соглашения между компанией, испытывающей финансовые трудности и ее кредиторами. С открытием данной процедуры назначается новое, неизвестное ранее действовавшему законодательству лицо – куратор (nominee), в задачу которого входит созыв собрания кредиторов и участников компании. Куратором может быть назначен исключительно уполномоченный специалист по неплатежеспособности. Куратор выносит предложения об урегулировании долгов на рассмотрение собрания кредиторов и суда. В целях выдвижения предложений куратору должна быть предоставлена полная информация обо всех кредиторах, обязательствах и активах компании. Из практических соображений, кредиторам предлагается что-то конкретное как альтернатива тому, что они могли бы получить в случае, например, ликвидации компании³⁰. В предложении должен быть указан предположительный срок проведения процедуры урегулирования. Если предложения одобрены на собрании кредиторов, то куратор приобретает новый статус супервайзера (supervisor). Как правило, супервайзер не управляет компанией, а контролирует деятельность компании, осуществляемую под руководством директоров. Отчет о собрании направляется в суд, который может отклонить процедуру вследствие необоснованности или незаконности.

Значительным преимуществом процедуры добровольного урегулирования является то обстоятельство, что сообщения о ее проведении не обязательно публиковать прессе.

Роль суда в данной процедуре значительно ограничена. В ходе процедуры Законом о неплатежеспособности 1986 года суду предписано лишь делать соответствующие отметки о дате подачи отчетов³¹. В суд могут обратиться кредиторы или участники компании в случае, если они намерены оспорить решения собрания или не удовлетворены результатами реализации предложений. Суд уполномочен приостановить или отклонить решения собрания на основании необоснованности или незаконности. В отношении реализации предложений суд уполномочен подтвердить, скорректировать или запретить действия, бездействие или решения супервайзера.

Значительные поправки к процедуре урегулирования предусмотрены в Законе о неплатежеспособности 2000 года. Соответствующие разделы Закона 2000 года вступили в силу с 1 января 2003 года. Директорам компании предоставляется возможность установить первоначальный двадцати восьмидневный мораторий для компании, если они вносят предложение об открытии процедуры добровольного урегулирования³². Мораторий применяется только к малым и отвечающим соответствующим требованиям компаниям и блокирует, в частности, заявления о ликвидации, об открытии администрирования, управления доходами компании и попытки принудительной реализации средств обеспечения.

До вступления в силу соответствующих положений Закона 2000 года компания, желающая выдвинуть предложение об открытии процедуры добровольного урегулирования, не могла установить мораторий до тех пор, пока не подано заявление об открытии администрирования. Объяснением этому не может служить тот факт, что зачастую процедура администрирования осуществляется именно с целью выдвижения предложений добровольного урегулирования, так как администрирование является весьма дорогостоящей процедурой, и, кроме того, директора утрачивают контроль над компанией. В виду существенных издержек директора в большинстве случаев вносили предложения о добровольном урегулировании, не используя преимуществ моратория, предоставляемого в случае открытия администрирования, вследствие чего кредиторы могли подать иск о принудительном исполнении своих требований еще до начала каких бы то ни было переговоров. Таким образом, Закон 2000 года представил режим, посредством которого некоторые компании смогут использовать преимущества моратория без обращения к процедуре администрирования.

Необходимо пояснить критерий «малых» и «отвечающих определенным требованиям» компаний. Определение «малых компаний» дано в разделе 247(3) Закона о компаниях 1985 года, в соответствии с которым компания должна соответствовать следующим критериям: оборот компании не более 2,8 миллионов фунтов; балансовые средства равны или не более 1,4 миллиона фунтов; не более 50 работников.

Такая компания все же не может ходатайствовать об установлении моратория, если:

• в отношении компании открыта процедура ликвидации, администрирования, управления доходами;

• в течение предшествующих 12 месяцев в отношении компании уже устанавливался мораторий, открывалась процедура добровольного урегулирования, цели которой не были достигнуты, и которая была досрочно прекращена;

• компания осуществляет страховую деятельность;

• компания приняла на себя обязательства по договору на сумму в 10 миллионов фунтов;

• компания входит в холдинг, группа которого превышает критерии малой или средней группы.

Анализируя далее Закон 2000 года, стоит отметить, что некоторые изменения претерпела и процедура одобрения предложений о добровольном урегулировании на собрании участников и кредиторов. Ранее действие процедуры добровольного урегулирования распространялось лишь на тех кредиторов, которые обладали правом голоса и были надлежащим образом уведомлены о собрании. В соответствии с положениями, вступившими в силу с 1 января 2003 года, действие процедуры распространяется на всех кредиторов без исключения. Все известные кредиторы должны быть надлежащим образом уведомлены, данная норма главным образом направлена на то, чтобы обязать неизвестных кредиторов. Однако для того чтобы гарантировать добросовестность в отношении категории неизвестных кредиторов, введено дополнительное положение о том, что если по окончании процедуры добровольного урегулирования вдруг выясниться, что не выплачены надлежащие дивиденды неизвестному кредитору, вследствие того, что последний не был уведомлен, компания обязана выплатить такие дивиденды.

Подводя итог, необходимо отметить, что Закон о неплатежеспособности 2000 года ознаменовал значительный этап перехода к управлению рисками неплатежеспособности, не смотря на то, что создал существенные преимущества лишь для компаний малого бизнеса³³.

Глава 2. Оздоровление и реструктуризация компании по российскому законодательству

2.1 Общая характеристика законодательства о несостоятельности

Термин «банкротство» возник достаточно давно, он связан с институтами займа и кредита и последующей неспособностью должника оплатить свои денежные обязательства.

Основанием банкротства может быть не только задолженность по гражданско-правовым сделкам, но и неспособность выполнить обязательные платежи в бюджет и во внебюджетные фонды.

В общих чертах суть банкротства состоит в том, что должник, который не может выполнить денежные обязательства, должен предоставить взамен свое имущество (конкурсную массу), которое будет продано путем проведения конкурса. Деньги, полученные от продажи, будут переданы кредиторам в погашение долга, после чего должник считается свободным от долгов даже в том случае, если деньги, переданные кредиторам, окажутся меньше суммы долга. Такая процедура, с одной стороны, гарантирует удовлетворение интересов кредиторов, поскольку они получают сумму долга (хотя бы частично), а с другой – гарантирует интересы должника, поскольку освобождает его от пожизненной кабалы по уплате всего долга.

Когда банкротом признается физическое лицо, то в погашение долга продается его имущество, если юридическое лицо – продается имущество этого юридического лица. Имущество, принадлежащее участникам (инвесторам) юридического лица, продаже не подлежит, поскольку субъектом правоотношений является юридическое лицо, а не его участники (инвесторы).

Правовое понятие банкротства отличается от бытового понятия «разорение» тем, что разорение означает утрату материального благополучия, а банкротство означает в дополнение к тому еще и наличие денежных обязательств, которые банкрот не может оплатить.

Банкротство – цивилизованная форма поражения в конкурентной борьбе, своеобразный способ оздоровления экономики путем исключения неплатежеспособного субъекта из гражданского оборота с учетом интересов не только кредиторов, но и должника, исключая при этом криминальные способы получения долга.

До революции в России введение администрации по делам торговым возможно было только в отношении «обширных» предприятий (ст. 395 Устава судопроизводства торгового). «Отсюда обнаруживается, - делал вывод Г.Ф. Шершеневич, - что предоставление должникам рассматриваемой льготы вызывается не снисходительностью к их несчастному положению, а соображениями финансовой политики, стремлением поддержать отечественную торговлю³⁴ ».

В настоящее время в России постепенно закладываются механизмы рыночной экономики, однако этот процесс происходит в условиях социально-политического и экономического кризиса. Потоки свободного предпринимательства, инициативы пересекаются с потоками коррупции и экономической преступности. Объективным следствием негативных моментов экономических реформ, отсутствия у людей опыта работы в условиях рыночной конкуренции является стремительный рост числа неплатежеспособных предприятий (банкротов), что не только приводит к неприятным последствиям для субъектов предпринимательской деятельности, но и вызывает глубокие социальные потрясения.

В развитии института несостоятельности (банкротства) в России можно выделить три содержательных этапа. Первый – «имперский» - связан с зарождением цивилизованных норм о несостоятельности, второй – «советский» - связан с их искоренением, третий – возрождение института банкротства – можно связать со становлением в России основ рыночных отношений в конце 80-х – начале 90-х гг., когда встала необходимость законодательного урегулирования оснований и последствий несостоятельности.

Первым законодательным актом стал Закон РФ от 19 ноября 1992 г. №3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий³⁵ » - один из наиболее ярких отрицательных моментов старого Закона, отмечавшийся многими учеными, - применение в качестве критерия несостоятельности принципа неоплатности.

8 ноября 1998 г. был принят Федеральный закон №6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)³⁶ », в котором процедуры банкротства были значительно упрощены, теперь банкротом можно было сделать практически любую организацию.