Диссертация (Организаторы торгового оборота правовой статус и функциональное назначение), страница 7

³ Пугинский Б.И. Коммерческое право России, М., «Зерцало-М», 2005, с. 73

субъекта права состоит в том, что он обладает правами и обязанностями, относящимися к данной отрасли права (компетенцией).¹

В России чаще всего используется термин «правоспособность», что связано с применением такой терминологии Гражданским кодексом РФ. Хотя во всем мире чаще всего говорят о правосубъектности участников торгового оборота.

Правосубъектностью традиционно признается установленное и признанное законом особое юридическое качество или свойство, которое позволяет лицу или организации стать субъектом права или участником правоотношения.² Вторым признаком субъекта коммерческого права является наличие у него имущества, составляющего экономическую базу его деятельности. Третий признак состоит в ответственности за нарушение субъектом коммерческого права своих обязанностей. Ответственность носит имущественный характер и состоит в возмещении убытков или в уплате штрафов и неустоек за нарушение обязательств в сфере торгового оборота. Четвертый признак субъекта коммерческого права – государственная регистрация.

Процесс рыночных преобразований в оптовой торговле характеризуется созданием новых различных по своему функциональному назначению видов участников торгового оборота. Такое положение дел диктует необходимость создания понятийного аппарата субъектов торгового оборота. Большинство существующих определений субъектов являются неточными, сами субъекты торгового оборота не сгруппированы по их видовым и функциональным характеристикам, отсутствуют четкие, научно-обоснованные критерии их разграничения.³

Прежде всего, необходимо обратиться к классификации юридических лиц, которая предлагается российской правовой наукой. В качестве общепринятых оснований классификации берутся такие как: формы собственности, цели деятельности. организационно-правовые формы, права учредителей (участников)

¹ Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. Учебное пособие. М., «Юрист», 2003 с.16

² Марченко М.Н. Теория государства и права, М. 1996, с.361

³ В качестве исключения можно назвать исследование Б.И. Пугинского Коммерческое право, Изд.2-е, М.Статут 2008

на имущество юридических лиц и пр.¹ Как отмечалось в юридической литературе, такая классификация является недостаточно полной.² Поэтому выявление видовых и функциональных особенностей субъектов торгового оборота, их четкая правовая характеристика является одной из наиболее важнейших проблем в торговле.³

Главный субъект торгового оборота во все исторические периоды был и остается – торговое общество или торговец⁴. Во всех торговых кодексах зарубежных стран есть отдельный раздел, посвященный торговым обществам и товариществам (Германское торговое уложение, Торговый кодекс Франции). Исключение, пожалуй, составляет Единообразный торговый кодекс США.

Характеризуя круг участников торгового оборота, следует отметить, что он обладает своей спецификой – этот круг уже, чем круг субъектов гражданского права (из числа субъектов торгового права исключаются определенные категории граждан).

Гражданский кодекс РФ⁵ различает две основные группы юридических

лиц: коммерческие организации и некоммерческие организации. Основную часть участников торгового оборота составляют коммерческие организации (включая индивидуальных предпринимателей). Некоммерческие организации (в дальнейшем в тексте – НКО) участвуют в торговом обороте ограниченно - реализовывать товар они могут только в рамках целей, предусмотренных их уставами.⁶ В основном они выступают в роли покупателей, а не продавцов..

Исходя из определения ст.50 ГК РФ некоммерческой организацией признается юридическое лицо, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками

¹.Гражданское право: учебник// отв.ред. Суханов Е.А., с.132-133, Попондопуло В.Ф. Коммерческое право, с.72-76, Дойников И.В. Хозяйственной (предпринимательское) право с.34-36, Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. М., 2003, с.208

² Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица по российскому гражданскому праву. Диссертация на соискание степени доктора юридических наук М., 2005. С. 593

³ Пугинский Б.И. Развитие российского коммерческого права, М., 2008, с. 15-16

⁴ Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права, М. 1994,с.61

⁵ Далее по всему тексту – ГК РФ

⁶ Пугинский Б.И. Коммерческое право России, М., «Зерцало-М», 2005, с. 74

НКО. Деятельность НКО регулируется, помимо ГК РФ, Федеральным законом

«О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 №7¹.

Некоммерческий характер деятельности организации означает, что доход, который создается в результате ее деятельности, может использоваться только на цели, закрепленные в уставе. Прибыль в процессе деятельности НКО возникает, но она расходуется особым образом. Доход, полученный в результате работы некоммерческой организации, не подлежит распределению между учредителями, руководителями и работниками этой НКО. Он направляется на цели, ради которых данная НКО создана.

Вряд ли можно согласиться с теми исследователями, которые определяют некоммерческие организации как юридические лица, «ставящие перед собой неэкономические задачи».² Более корректным подходом к анализу зарубежного законодательства в отношении этих организаций, можно считать перевод их наименования “non-profit” как бесприбыльные корпорации, но не как непредпринимательские.³ Структура формирования дохода в этих организациях совершенно иная, чем в коммерческих организациях. Российский закон не только не запрещает некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, но предписывает занятие предпринимательством для таких организаций в строгих рамках с соблюдением всех законодательных ограничений (Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон «О некоммерческих организациях»).

К числу некоммерческих организаций, играющих заметную роль в развитии российской торговли, относятся такие некоммерческие организации, как товарные биржи, торгово-промышленные палаты, ассоциации товаропроизводителей и предпринимателей, и другие. Они выполняют очень важную функцию обеспечения товарного рынка в нашей стране. Именно благодаря некоммерческим организациям в торговом обороте происходит становление цивилизованной структуры товарного рынка.

¹ СЗ РФ. 1996. №3. Ст.145

² Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица, М., «Статут», 2003, с.208

³ Закон о бесприбыльных корпорациях США 1970 года (Личный архив)

Некоммерческие организации обладают так называемой специальной правосубъектностью. Общая правосубъектность определяется законодательством как возможность совершать любые действия, кроме тех которые запрещены законом. Специальная правосубъектность, наоборот, принципиальное значение придает перечню тех действий, которые организации разрешены. Это связано с тем, что организация, обладающая этой правосубъектность не вправе производить иные, кроме разрешенных, действия. Перечень возможных для такой организации действий приводится в ее учредительных документах или в законе. Именно поэтому специальная правосубъектность имеет еще название «уставная».¹

Разделяя правоспособность на общую и специальную, необходимо иметь ввиду тот факт, что в содержание правоспособности входят не конкретные права и обязанности, а лишь потенциальная возможность их приобретения. В этом отношении весьма убедительной представляется точка зрения Н. В. Козловой, которая критикует утверждение В. Кудашкина о том, что «при регулировании тех или иных правоотношений субъектов гражданского права, имеющих специальную правоспособность, необходимо правильно понимать юридическую природу их правоспособности и правовое основание – регулируется ли она разрешительным порядком в сфере действия общего запрета или же общедозволительным порядком в сфере действия общего дозволения».² В. Кудашкин полагает, что, с одной стороны, если юридическое лицо, например, получает лицензию на осуществление деятельности, не запрещённой законом, то этой лицензией оно как бы легитимирует (реализует) уже имеющуюся правоспособность. Государство подтверждает факт участия данного субъекта в гражданском (коммерческом) обороте. В этом случае лицензия устанавливает специальную правоспособность, а посему сделки, не соответствующие её

¹ Нефедов Д.В. «О юридической природе банковской правосубъектности»// Сборник научных трудов

«Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права» вып.3, СпбГУ, 2000, с.86

² Козлова Н. В. Правосубъектность юридического лица: М.: Статут, 2005. С. 17. // Кудашкин В. Юридическая природа правоспособности субъектов гражданского права в сферах общих дозволений и запретов // Хозяйство и право. 1999. № 9. С. 108-112.

содержанию, могут быть признаны недействительными только судом в силу ст. 173 ГК РФ.

С другой стороны, если закон запрещает все юридические действия, кроме прямо разрешённых, в этом случае юридическое лицо не легитимирует свою правоспособность, так как наделяется специальной правоспособностью в сфере осуществления только тех действий, которые прямо разрешены. Поэтому сделки, противоречащие содержанию специальной правоспособности в сфере действия общего запрета, являются ничтожными в силу несоответствия закону или иному нормативному акту (ст. 168 ГК РФ). Следовательно, «в сферах действия локальных и общих запретов правоспособность может быть только специальной», а «в сферах действия общих дозволений правоспособность может быть только общей (универсальной)».¹ Представляется, что данный вывод не вполне обоснован, так как автор смешивает разные правовые явления и понятия. Попытаемся обосновать данное утверждение.

Во-первых, смешиваются понятия специальной правоспособности юридического лица с ограничением правоспособности юридического лица. Так, существует точка зрения В. И. Синайского о том, что «специальную правоспособность юридического лица не следует … смешивать с ограничениями его правоспособности. Именно правоспособность юридического лица хотя и есть специальная правоспособность, очерченная определенной целью, но эта специальная правоспособность может быть также ограничена. Так, например,

1) общества, образованные на основании иностранных законов, хотя бы они действовали в пределах России, получив на то разрешения, ограничены в правах приобретения недвижимостей наравне с иностранцами … 2) акционерные компании и товарищества могут приобретать земельную собственность в девяти западных губерниях в размере не более 200 десятин.» ²

Во-вторых, категория правоспособности понимается автором не как юридически закреплённая возможность обладать гражданскими правами и

¹ Кудашкин В. Юридическая природа правоспособности субъектов гражданского права в сферах общих дозволений и запретов // Хозяйство и право. 1999. № 9. С. 108-112.

² Синайский В.И. Русское гражданское право (репринт издания 1914 г., Киев), М., 2002, с.115

обязанностями, а как совокупность уже существующих субъективных прав:

«Правовым основанием специальной правоспособности в сфере общего запрета является … наделение правоспособностью вследствие отсутствия каких-либо прав на юридически значимые действия в данной сфере».¹ С точки же зрения Н. В. Козловой, которая представляется вполне оправданной, предоставление ему подобного права - есть наделение его не специальной правоспособностью, а конкретным субъективным правом, предоставленным ему в персональном порядке на основании определённого юридического факта – распоряжения Правительства РФ от 19.02.96 № 205-р, в настоящий момент утратившего силу.²

В третьих, понятие специальной правоспособности субъекта подменяется общим понятием законности сделки, предполагающим соблюдение конкретных предписаний закона в отношении субъекта, объекта, порядка совершения сделки и т. д.. При этом правила, установленные гражданским законодательством в отношении конкретных сделок с объектами, ограниченными в обороте, одинаковы для всех участников правоотношений, имеющих как общую, так и специальную правоспособность (ст. 129 п.2 ГК). В силу ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иного правового акта, ничтожна, если закон не устанавливает иное.³

В общетеоретическом смысле правоспособность юридических лиц предполагается целевой (специальной, ограниченной), допускающей их участие лишь в определённом, ограниченном круге коммерческих правоотношений, так как по общему правилу юридическое лицо может иметь только такие права, которые соответствуют целям его деятельности, определённым законом или учредительным документом.⁴

При этом, с одной стороны, необходимо принимать во внимание позицию В. И. Синайского. «Так как юридические лица введены в систему права с единственной целью – упростить и сделать более удобными сделки союзов и