121854 (766086), страница 2
Текст из файла (страница 2)
В любом случае - невзирая на аксиому о независимом арбитре - отношение участников процесса к судье варьируется между подозрительным недоверием и открытой конфронтацией. В странах "системы гражданского права", где к официальным лицам, облеченным полномочиями, имеется априорное доверие, больше и ответственность суда за итог разбирательства . Там, где вся нагрузка по сбору доказательств и ведению процесса ложится на стороны, любое вмешательство суда воспринимается негативно.
Ясно, что судья не может быть бесстрастным и безразличным к установлению фактов во всех случаях в соответствии с состязательным сценарием. Осознание этих проблем роли судьи может излечить систему, в которой он осуществляет свои функции . Данный "ролевой конфликт" между тем, для чего деятельность судьи задумывалась, и тем, какие в действительности полномочия он для этого имеет, является источником социальных преобразований в отмеченной сфере, способных несколько скорректировать дальнейшие пути развития законодательства.
В соответствии со своими размышлениями, Мэрвин Фрэнкель предлагает всем задуматься над поставленными им вопросами. Действительно ли этот конфликт влияет на недостатки, имеющиеся в состязательной системе? Желательны ли какие-либо изменения и осуществимы ли они? Следует ли нам заимствовать механизмы, менее состязательные по своей сути, из систем с более сильным "инквизиционным" началом? Совместима ли беспристрастность с поиском истины? Возможно ли, не меняя основы законодательства, эффективно претворить в жизнь "тяжеловесные" этические обязанности как судейского, так и адвокатского сообщества, связанные с поиском правды в вопросах о факте? Очевидно, что немедленного ответа на них ожидать сложно. Однако рано или поздно при соответствующем осмыслении ответы будут найдены и окажутся исключительно важными для дальнейшего развития процедуры рассмотрения дел.
Подводя итог рассмотренным вопросам, отметим следующее. В еще одном своем труде Мэрвин Фрэнкель подверг атаке распространенную практику, когда адвокаты оперируют фактами, которые либо очень сомнительны, либо вообще ложны, а также процедуру импичмента свидетеля, на самом деле говорящего правду. В целом во всех его работах содержатся значимые предложения о внесении изменений в правила судебной процедуры и этические кодексы для адвокатов в русле усиления роли суда и ответственности сторон.
По сути, сказанное Мэрвином Фрэнкелем характеризует дефекты состязательной системы в целом - как уголовного, так и гражданского судопроизводства. Каждый из состязающихся в любом случае желает победить, а достижение истины для кого-то из них или даже для обоих может оказаться несовместимым с ожидаемым результатом рассмотрения дела. Клиенты, нанимающие адвокатов, не ждут от них порицаний в свой адрес; им требуется профессионализм в работе без оценочных суждений относительно нравственности избранной позиции.
Изложенное показывает, что опыт судьи и его роль в процессе помогают взглянуть на, казалось бы, обычные вещи по-иному, с большей адекватностью, и представить их подлинное и, быть может, идеальное развитие. Как бывшие, так и действующие судьи могут об этом много рассказать. Необходимо, чтобы в разработке кодексов профессионального поведения адвокатов принимали широкое участие все заинтересованные лица и организации. В случае, когда система сама разрабатывает правила для себя, сама же следит за их исполнением и сама наказывает, адвокаты являются судьями в собственном деле . Это недопустимо, поскольку данные нормы затрагивают не только адвоката и его клиента, но и гораздо более крупные сегменты общественной жизни, они должны быть тщательно взвешенными.
По нашему мнению, нелишним будет и вовлечь суд в более энергичную работу с доказательственным материалом. Ведь практика показывает, что суды могут играть более активную и вместе с тем трудоемкую роль - высказывать свое мнение относительно доказательств, делать критические замечания, давать направление процессу рассмотрения дела.
Взгляды Мэрвина Фрэнкеля подверглись (и подвергаются) критике сразу после выхода в свет его первых работ по состязательной системе . Они стали основой для полемики на страницах юридических изданий, которая то затухает, то разгорается вновь , продолжалась и продолжается до сегодняшнего дня .
Работы Мэрвина Фрэнкеля показывают нам, насколько велика может быть роль одного профессионала-практика в том, что некоторые вопросы, решение которых очевидно для всех, перестают быть таковыми, что реформы могут не быть революциями, что основы для правового регулирования являются общими для всех и требуют не ломки, а настройки совместными усилиями.
В научных исследованиях Института законодательства и сравнительного правоведения неоднократно отмечали, что "в будущем, видимо, следует выработать оптимальный баланс сочетания активности суда с активностью сторон, поскольку без разумной активной роли суда невозможна надлежащая защита прав" . Для работы в данном направлении выводы, содержащиеся в исследованиях Мэрвина Фрэнкеля, можно оценить как исключительно продуктивные и полезные. Они вполне могут и с определенной долей изменений должны быть позитивно восприняты или по крайней мере учтены при дальнейшей модернизации отечественного процессуального законодательства.
Лесницкая Л.Ф. Концепция развития гражданского процессуального законодательства // Концепции развития российского законодательства / Под ред. Т.Я. Хабриевой, Ю.А. Тихомирова, Ю.П. Орловского. М., 2004. С. 206.
Список литературы
См., напр.: Медведев И.Р. Гражданский процесс Англии и США: повышение ответственности сторон за свои объяснения и действия // Правоведение. 2007. N 1. С. 136 - 151; Чейз О.Г. О влиянии культуры на американский гражданский процесс (Пер. с англ. Д.Я. Малешина) // Гражданский процесс: наука и преподавание / Под ред. М.К. Треушникова, Е.А. Борисовой. М., 2005. С. 273 - 295.
Feinberg W. Remembering Marvin E. Frankel // Columbia Law Review. 102. 2002. P. 1741 - 1742; Henkin L. Marvin Frankel: Human rights champion // Columbia Law Review. 102. 2002. P. 1748 - 1749.
Murphy A.W. Marvin Frankel: A lawyer-scholar // Columbia Law Review. 102. 2002. P. 1750 - 1751; Naftalis G.P. A tribute to Marvin Frankel // Columbia Law Review. 102. 2002. P. 1753 - 1756.
Frankel M.E., Greenberg J., Orentlicher D.F. The Philippines: a country in crisis. A report by Lawyers Committee for International Human Rights // Columbia Human Rights Law Review. 15. 1983. P. 69 - 130; Greenberg J. What a life! // Columbia Law Review. 102. 2002. P. 1743 - 1747.
Frankel M.E. Criminal sentencing: Law without order. New York, 1973. Работа была основана на курсе лекций, прочитанном им в 1971 г. в University of Cincinnati Law School, и способствовала проведенной впоследствии реформе законодательства в данной сфере.
Frankel M.E. Faith and freedom: religious liberty in America (A critical issue). New York: Hill and Wang, 1994; Frankel M.E., Saideman E. Out of the shadows of night: the struggle for International Human Rights. New York: Delacorte Press, 1989; Frankel M.E. Religion in public life - reasons for minimal access // George Washington Law Review. 60. 1992. P. 633 - 642; Frankel M.E. Runyon v. McCrary should not be overruled // Washington University Law Quarterly. 67. 1989. P. 1 - 12.
Frankel M.E., Naftalis G.P. The Grand Jury: an institution on trial. Farrar Straus Giroux, 1977.
Frankel M.E. Client's perjury and lawyer's options // Journal of the Institute for the Study of Legal Ethics. 1. 1996. P. 25 - 41; Он же. Curing lawyer's incompetence: primum non nocere // Creighton Law Review. 10. 1976 - 1977. P. 613 - 639; Он же. Experiments in serving the indigent // A.B.A. Journal. 51. 1965. P. 460 - 464; Он же. Proposal: a National Legal Service // South Carolina Law Review. 45. 1994. P. 887 - 900; Он же. Why does professor Abel work at a useless task // Texas Law Review. 59. 1981. P. 723 - 732.
Frankel M.E. The search for truth: an umpireal view (31st Annual B.N. Cardozo Lecture, Ass'n of the Bar of the City of N.Y., 1974. Dec. 16) // University of Pennsylvania Law Review. 123. May 1975. P. 1031 - 1059 (далее - Frankel M.E. The search for truth...); Он же. Partisan justice: too much fight? Too little truth? Equal justice? New York: Hill and Wang, 1978.
Отсюда известный термин "спортивная теория правосудия", "вступивший в силу" по итогам выступления Роско Паунда в начале XX в. См.: Pound R. The causes of popular dissatisfaction with the administration of justice (American Bar Association. 1906. 29 Aug.) // American Law Review. 40. 1906. P. 729 - 749.
Frankel M.E. The search for truth... P. 1033.
Frankel M.E. The search for truth... P. 1036 - 1037.
Frankel M.E. The search for truth... P. 1041.
Frankel M.E. The search for truth... P. 1042.
Frankel M.E. The search for truth... P. 1043 - 1052.
Frankel M.E. The search for truth... P. 1043 - 1053.
Frankel M.E. The search for truth... P. 1057 - 1058.
Frankel M.E. From private fights toward public justice // New York University Law Review. 51. 1976. P. 516 - 537 (далее - Frankel M.E. From private fights...).
Frankel M.E. From private fights... P. 516 - 517.
Frankel M.E. From private fights... P. 517 - 518.
Frankel M.E. From private fights... P. 518.
Frankel M.E. From private fights... P. 521 - 522.
Frankel M.E. From private fights... P. 523.
См., напр.: Медведев И.Р. Грядущая реформа Европейского суда по правам человека (по материалам доклада Лорда Вулфа) // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2006. N 2. С. 49.
Frankel M.E. From private fights... P. 524, 532 - 535.
Frankel M.E. The adversary judge // Texas Law Review. 54. 1976. N 3. P. 468 (далее - Frankel M.E. The adversary judge...). Концепция "the judge does not care where the chips may fall" - "будь что будет".
Frankel M.E. The adversary judge... P. 469 - 470.
Frankel M.E. The adversary judge... P. 474 - 476.
Frankel M.E. The adversary judge... P. 476 - 477.
Frankel M.E. The adversary judge... P. 482 - 484.
Frankel M.E. The adversary judge... P. 485.
Frankel M.E. The adversary judge... P. 486.
Frankel M.E. The search for truth continued: more disclosure, less privilege // University of Colorado Law Review. 54. 1982. P. 51 - 66. См. также: Черных И.И. Вступительная статья // В кн.: Медведев И.Р. О науке гражданского процесса: Эссе. Ответственность сторон за ложные объяснения в суде: Научное исследование. М., 2006. С. VI.
Frankel M.E. Partisan justice: a brief revisit // Litigation. 15. Summer. 1989. N 4. P. 43, 45.
Freedman M.H. Judge Frankel's search for truth // University of Pennsylvania Law Review. 123. May 1975. P. 1060 - 1066; Patouris N. [Book review] Partisan justice and party-dominated justice // New York University Law Review. 57. April 1982. P. 203 - 211; Uviller R.H. The advocate, the truth, and judicial hackles: a reaction to Judge Frankel's idea // University of Pennsylvania Law Review. 123. May 1975. P. 1067 - 1082.
Alschuler A.W. The preservation of a client's confidences: one value among many or a categorical imperative? // University of Colorado Law Review. 52. 1981. P. 349 - 356; Он же. The search for truth continued, the privilege retained: a response to Judge Frankel // University of Colorado Law Review. 54. 1982. P. 67 - 81; Nessen M.N. Rethinking the lawyer's duties to disclose information: a critique of some of Judge Frankel's proposals // New York Law School Law Review. 24. 1979. P. 677 - 712; Pizzi W.T. Judge Frankel and the adversary system // University of Colorado Law Review. 52. 1981. P. 357 - 366; Stempel J.W. [Book review] All stressed up but not sure where to go: pondering the teaching of adversarialism in law school // Brooklyn Law Review. 55. Spring. 1989. P. 165 - 196.
Freedman M.H. Our constitutionalized adversary system // Chapman Law Review. 1. 1998. P. 57 - 90; Frankel M.E. Some comments on "Our constitutionalized adversary system" / By M.H. Freedman // Chapman Law Review. 2. 1999. P. 253 - 259.
Из работ, вышедших в прошлом году, это отмечено в: Hazard G.C., Dondi A. Responsibilities of judges and advocates in civil and common law: some lingering misconceptions concerning civil lawsuits // Cornell International Law Journal. 39. 2006. P. 59 - 62; Henning P.J. Lawyers, truth, and honesty in representing clients // Notre Dame Journal of Law, Ethics & Public Policy. 20. 2006. P. 210 - 216; Redish M.H., Kastanek A.D. Settlement class actions, the case-or-controversy requirement, and the nature of the adjudicatory process // University of Chicago Law Review. 73. 2006. P. 573 - 575 и др.
Список литературы
Для подготовки данной работы были использованы материалы с сайта http://referat.ru/
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
