13863-1 (714414), страница 2
Текст из файла (страница 2)
Экспертиза назначается только по ходатайству участвующих в деле лиц. Уже упоминалось о необходимости некоторого сужения действия принципа состязательности в арбитражном процессе и наделении суда правом самостоятельно разрешать вопрос о назначении экспертизы. Вызвано это прежде всего тем, что в практике возникают ситуации, когда лица, участвующие в деле, не заявляют ходатайств о проведении экспертизы. В то же время без заключения эксперта дело разрешить правильно не представляется возможным. Создаётся ситуация «замкнутого» круга [24].
Определённая пассивность участвующих в деле лиц объясняется рядом причин, во-первых, недостаточная информированность лиц о современных возможностях экспертизы; во-вторых, участники процесса не заявляют ходатайств о проведении экспертизы в целях экономии денежных средств. В первом случае суд может просто объяснить лицам, участвующим в деле, о необходимости проведения какой-либо экспертизы, даже если они и не знали о существовании таковой. Например, к современным судебно-экономическим экспертизам относятся: судебно-бухгалтерские, судебные планово-экономические, судебные финансово-экономические, судебные инженерно-экономические экспертизы [25]. В целях способствования суду и сторонам в процессе при назначении экспертизы предлагается ввести нового участника в судопроизводство – специалиста, который бы осуществлял функции научно-технического помощника и консультанта, советовал бы, какую экспертизу провести [26].
Учитывая вторую проблему, т.е. финансовые затруднения лиц, участвующих в деле, рекомендуется несколько вариантов выхода из такой ситуации. Так, Е.Р. Россинская указывает, что даже при ограниченной платёжеспособности лицо, заинтересованное в положительном исходе дела, должно изыскать необходимые денежные средства и ходатайствовать о назначении экспертизы [27]. Такой вариант представляется наименее практичным.
Более удобна следующая рекомендация: в случаи отсутствия денежных средств у лица, ходатайствующего о проведении экспертизы, предлагается предоставлять отсрочку или рассрочку внесения на депозитный счёт суда средств при предъявлении документов, подтверждающих затруднительное финансовое положение [28]. Однако, воспользовавшись таким предложением, всё же могут возникнуть затруднения, так как вопрос об издержках, связанных с проведением экспертизы, и в таком случае остаётся открытым. Как быть, если отсрочка или рассрочка внесения сумм на счёт суда предоставлены лицу, заявившему ходатайства о назначении экспертизы, а решение суд вынес не в пользу этого лица, и денежные средства для выплаты эксперту отсутствуют?
Конечно, предоставление суду права самостоятельно назначать экспертизу позволит несколько разрешить указанные проблемы. Тем более, что установленное Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» [29] от 8 января 1998г. специальное правило о возможности назначения экспертизы по инициативе арбитражного суда подтверждает эффективность такого правомочия. На практике при рассмотрении дел о банкротстве судьи назначают самостоятельно экспертизу в соответствии со ст. 46 указанного нормативного акта. Но и в таком варианте может возникнуть вопрос об издержках. Допустим, судья по собственной инициативе назначил экспертизу, заключение эксперта решающим образом отразилось на выводах суда. Сумма, подлежащая выплате эксперту, уплачивалась с депозитного счёта арбитражного суда. Соответственно, эта сумма взыскивается с лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворённых исковых требований. Как поступать, если согласно принципу возмещения расходов правой стороне в споре за счёт неправой [30] лицо должно полностью или частично возместить издержки, связанные с проведением экспертизы, а достаточного количества денежных средств нет?
Озабоченность вызывают и встречающееся на практике игнорирование возможностей назначения экспертизы самими судьями, когда суд отклоняет заявленное ходатайство. Например, в деле по иску АО о защите своего нарушенного исключительного права на товарный знак истцом было заявлено ходатайство о назначении экспертизы для ответа на вопрос – являются ли услуги, оказываемые спорящими сторонами, однородными и имеется ли сходство между товарными знаками истца и ответчика до степени смешения. арбитражный суд ходатайство безмотивно отклонил и разрешил спор на основе имеющихся доказательств. Решение арбитражного суда было отменено за неисследованностью дела, в частности, указывалось на необходимость выяснения столь сложных вопросов путём экспертного исследования [31]. Получается, что трудности, связанные с экспертизой в арбитражном процессе, ещё усугубляются и со стороны суда.
Следует согласиться с мнением о необходимости принятия федерального закона о судебной экспертизе, который должен установить общее правовое регулирование судебно-экспертной деятельности для всех видов судопроизводства, определить общие позиции процессуального регулирования проведения судебной экспертизы [32]. В этом смысле представляется полезным использовать опыт зарубежных государств. Украинское законодательство, например, содержит специальный нормативный акт, посвящённый судебной экспертизе. Общие вопросы экспертиз рассматриваются в Законе Украины «О судебной экспертизе» 1994г., в нём содержатся основные общие понятия и процессуальные правила относительно всех видов судебных экспертиз [33].
Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, судья может принимать меры по обеспечению иска. Обеспечение требований, которые собираются предъявить в будущем в качестве искового, действующим АПК РФ не предусмотрено. Проект нового АПК РФ содержит правила о досудебном обеспечении имущественных интересов, такое обеспечение будет возможно при подаче соответствующего заявления.
Арбитражный суд принимает меры по обеспечению иска только по заявлению лица, участвующего в деле. Перечень мер по обеспечению иска является исчерпывающим (ст. 76 АПК), эти меры:
- арест имущества или денежных средств, принадлежащих ответчику;
- запрещение ответчику совершать определённые действия;
- запрещение другим лицам совершать определённые действия, касающиеся предмета спора;
- приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном порядке;
- приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.
Проект нового АПК РФ предусматривает ещё две меры, которые могут использоваться при обеспечении иска: передача спорного имущества на ответственное хранение истцу или другому лицу и возложение на ответчика обязанности совершить определённые действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния объекта спора.
Необходимо иметь в виду, что в ряде федеральных законов меры по обеспечению иска конкретизуются, отражая специфику соответствующего вида деятельности [34], а также определяется порядок осуществления мер по обеспечению иска на основании акта арбитражного суда. Применительно к первому случаю – это, например, ст.50 Закона «Об авторском праве и смежных правах» [35] от 9 июля 1993г.(в ред. Федерального закона от 19 июля 1995г.), а ко второму – ст.27 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990г. (в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996г.) [36].
Предполагая возможность предъявления встречного иска в стадии подготовки дела к судебному разбирательству, возможно и заявление об обеспечении встречного иска, хотя об этом в АПК РФ не сказано, но такой вывод напрашивается из общих правил предъявления иска [37].
Заявление об обеспечении иска рассматривается арбитражным судом не позднее следующего дня после его поступления (ст. 75 АПК), т.е. АПК предусматривает оперативное рассмотрение заявлений об обеспечении иска [38].
В законе допускается замена одного вида обеспечения иска другим (ст.77 АПК), тем самым гарантируются права лиц. Ответчик может ходатайствовать о замене, если при его экономическом положении другая мера более приемлема, а истец всё равно получает обеспечение своего иска, так как меры обеспечения не отменяются, а производится лишь замена одного вида другим.
Обеспечение иска может быть отменено арбитражным судом по ходатайству участвующих в деле лиц только в заседании суда (ст. 79 АПК). Следовательно, суд вправе при подготовке дела к судебному разбирательству отменить установленные меры обеспечения иска, только это действие должно происходить в отдельном заседании с извещением о времени и месте заседания участвующих в деле лиц.
Уже на стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья может принимать меры к примирению сторон. В АПК РФ 1992г. содержалось только положение о содействии арбитражным судом достижению соглашения между сторонами (ст.5) и о возможности сторон прийти к соглашению полностью или частично (ст.30) [39]. Действующий АПК РФ 1995г. устанавливает право сторон и третьих, заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, заключить мировое соглашение в любой инстанции, определяет общий порядок утверждения достигнутого соглашения; п.12 Постановления Пленума ВАС РФ №13 от 31 октября 1996г. «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции» также содержит ряд положений о порядке заключения и утверждения мирового соглашения. Абсолютное большинство учёных и практиков подчёркивают положительный характер введения в АПК РФ мирового соглашения как перспективного направления в разрешении споров, тем более практика всегда испытывала необходимость в мировом соглашении [40].
Принимая во внимание значение примирительных процедур в общем и мирового соглашения в частности для урегулирования споров между субъектами хозяйственной деятельности, особенно до начала судебного разбирательства, представляется целесообразным рассмотреть сущность примирения сторон при подготовке дела к судебному разбирательству в отдельной главе.
Перечисленные в законе действия судьи не являются исключительными, судья также может принять меры для сверки взаимных расчётов между спорящими сторонами; предложить истцу представить документы, подтверждающие полномочия руководителя или заместителя руководителя на подписание искового заявления, если организацию возглавляет коллегиальный орган (п.9 Постановления Пленума ВАС РФ № 13 от 31 октября 1996г.). Целесообразно закрепить в АПК РФ также действия при подготовке дела к судебному разбирательству: разрешение вопроса об участии в процессе переводчика; осмотр на месте вещественных и письменных доказательств; разрешение вопроса о привлечении к участию в процессе компетентных органов и должностных лиц; разрешение вопроса об обеспечении доказательств; принятие мер к замене ненадлежащей стороны, если возникнет необходимость этого.
Учитывая, что в стадии подготовки дела к судебному разбирательству возможно совершение различных действий, в том числе и вызов участвующих в деле лиц для собеседования, принятие мер к примирению, целесообразным было бы для фиксации действий ввести протокол подготовки дела или отдельных мероприятий в этой стадии. Протокол в целом представляет собой своего рода реестр, в котором фиксируются ход и последовательность деятельности [41]. Ведение протокола позволит закреплять развитие всей стадии, отображать полученные сведения.
Список литературы
[1] Вестник ВАС РФ. 1999. №8.
[2] Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. М., 1996.
[3] Вестник ВАС РФ. 1996. №12.
[4] Сборник международных договоров Российской Федерации. М., 1996.
[5] См.: Хозяйство и право. 1992. N 8. С.69.
[6] Информационно-поисковая система «Гарант-Максимум с региональным законодательством».
[7] См.: Миронов А. Судебные поручения по гражданским и семейным делам: международно-правовой аспект // Российская юстиция. 1999. №2. С.30.
[8] См.: Ефремов Л.О. О некоторых вопросах применения международных договоров о взаимном оказании правовой помощи в работе арбитражных судов // Хозяйство и право. 1998. №3. С96-97.
[9] См.: Шерстюк В.М. Принцип диспозитивности в арбитражном судопроизводстве // Адрес в Internet: http:// www.garant.ru/jorn/leg_3_03_99.htm
[10] См.: Там же.
[11] Фурсов Д.А. Процессуальный режим деятельности арбитражного суда первой инстанции. М., 1997. С.89.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
