38075 (660395), страница 9

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 9)

§1. Органы управления и принципы управления.

Акционерное общество одно из наиболее сложных организационно- правовых форм юридического лица. В ней предполагается наличие нескольких органов управления, органов внутреннего и внешнего контроля, распределение между ними компетенции, установление порядка принятия этими органами решений, определение возможности действия их от имени общества, определение ответственности за причиненные убытки.

Структура, состав и порядок формирования органов управления акционерного общества оказывают определяющее влияние на его деятельность. Поэтому они должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов акционеров и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений. Поэтому законодательство государств с развитым акционерным правом с различным уровнем детализации регулирует порядок формирования органов управления акционерного общества, их структуру, иерархическую соподчиненность, функции и полномочия.

При создании акционерных обществ, а также при приведении учредительных или иных документов в соответствие с требованиями закона, прежде всего, необходимо выбирать оптимальную для каждого конкретного общества структуру органов управления и рационально распределять между ними полномочия. Акционерное общество характеризуется наличием особой внутренней структуры (организации), а именно: высшего органа управления, каковым является общее собрание акционеров , органа исполнительной власти, сосредоточенной у директоров (в дирекции, правлении, административном совете, совете директоров в зависимости от правовой системы). Также возможно существование органа, который направляет работу акционерного общества в период между собраниями акционеров и именуется «наблюдательный совет» или «правление». Кроме того, действует особый контрольный орган, именуемый в зависимости от законодательства «ревизионная комиссия» («ревизор»), «аудитор», «комиссар»;

В акционерном обществе могут создаваться следующие органы управления, через которые это юридическое лицо осуществляет свои функции:

-общее собрание акционеров - высший орган управления общества (при рассмотрении дел об обжаловании решений органов управления акционерного общества судья или суд не вправе запрещать проведение общего собрания акционеров)⁷¹;

-совет директоров (наблюдательный совет) - осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров (ст.64-65 Закона);

-единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) - текущее руководство деятельностью акционерного общества осуществляет исполнительный орган, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) не может быть одновременно единоличным исполнительным органом (директором) или членом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). Таким образом, хотя терминологически член совета директоров может именоваться "директором", его правовое положение никоим образом не совпадает с правовым положением директора в качестве исполнительного органа акционерного общества (ст.69 Закона);

-коллегиальный исполнительный орган ( правление, дирекция) - как следует из п. 1 ст. 70 Закона, правление действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа). В акционерных и других хозяйственных обществах применяются различные наименования их локальных нормативных актов: устав, положение, регламент, порядок, инструкция, правила, указания, приказ, распоряжение, постановление и т.п. Согласно сложившейся практике, не вызывающей никаких нареканий, локальный нормативный акт, определяющий правовой статус какого-либо органа общества, называется положением. Исходя из этого, и акт, регламентирующий правовой статус правления, целесообразно назвать положением. Что же касается решений, принимаемых правлением в пределах его компетенции (п. 2 ст. 70 Закона), то ими, видимо, должны быть распоряжения и постановления, - согласно п. 2 ст. 69 Закона издает приказы и дает указания директор общества;

-ревизионная комиссия- орган внутреннего контроля за финансово- хозяйственной и правовой деятельностью общества;

-счетная комиссия - для подсчета голосов на общем собрании акционеров в обществе с числом голосующих акций более ста создается счетная комиссия, утверждаемая общим собранием. Нет препятствий к образованию счетной комиссии и в акционерном обществе, где имеется менее 100 голосующих акций. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор (о регистраторе ст. 44 Закона и Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 г. - в редакции от 22.04.1998 г.) Выполнение функций счетной комиссии может быть поручено регистратору и при меньшей численности акционеров - владельцев голосующих акций. Счетная комиссия может быть создана как постоянный орган общего собрания, действующий в течение года или более длительного срока либо избираться на каждом собрании заново.

Порядок формирования органов акционерного общества характеризуется следующими принципами:

1) демократичностью, что находит свое отражение в следующем:

а) все руководящие должности в акционерных обществах выборные (за исключением директора (генерального директора), так как по решению общего собрания акционеров в этой роли может выступать нанятый по контракту управляющий или управляющая организация);

б) акционерам гарантируется возможность посредством принятия решений на общем собрании влиять на определение общего направления деятельности акционерного общества, контролировать деятельность его исполнительных органов и решать вопрос о самом существовании общества.

2) Компетенция органов управления акционерного общества рассматривается как исключительная, причем формирующаяся по «остаточному принципу». Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров(наблюдательному совету), за исключением вопроса о внесении изменений и дополнений в устав ,связанных с увеличением уставного капитала общества. Наряду с этим к компетенции исполнительного органа общества отнесено решение всех вопросов, которые не включены в исключительную компетенцию общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета).

3) Функции управления в акционерном обществе отграничены от контрольных функций. В связи с этим, к примеру, член ревизионной комиссии не может быть одновременно членом совета директоров, а также занимать иные должности в органах управления общества (п.6 ст. 85 Закона).

4) Принцип публичного веления дел, заключающийся в необходимости периодической публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, проспекта эмиссии акций общества и т.д. Этот принцип в полном объеме применяется для открытых акционерных обществ. Для закрытых акционерных обществ публичное ведение дел осуществляется лишь на основании и в пределах, предусмотренных законом. Так, в случае размещения закрытым акционерным обществом облигаций и иных ценных бумаг оно обязано опубликовать информацию в объеме и порядке, устанавливаемых ФКЦБ.

5) Корпоративный принцип организации деятельности акционерного общества, заключающийся в том, что акционеры общества не могут принимать решения непосредственно, а только через соответствующие органы управления общества в пределах их компетенции⁷². Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров (ст.47 Закона). В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.

§2. Виды акций и прав акционеров.

Особого внимания заслуживает вопрос об акциях и правах акционеров.

Акция - это долевая ценная бумага, титул собственности, письменное свидетельство, удостоверяющее вложение средств в капитал акционерного общества. Акция подтверждает право акционера участвовать в управлении обществом, в распределении доходов общества и остатков имущества при ликвидации общества. Такое понятие акции четко определяет особые имущественные права акционера на часть дохода и на участие в управлении делами общества, тогда как на имущество - лишь при ликвидации общества. Несмотря на то, что взнос для оплаты акций может быть сделан в имущественной форме, право собственности на внесенное имущество переходит к акционерному обществу. Ухудшение положения дел в обществе самым непосредственным образом отражается на доле каждого акционера. Хотя количество акций у каждого остается неизменным, объем имущества, приходящегося на одну акцию, сокращается. Право акционера на долю в имуществе общества в случае его ликвидации имеет важную особенность: оно защищает капитал акционера от инфляции. Акция – это документ, который должен иметь строго установленную законом форму и обязательные реквизиты. Особенностью акций является то, что права. Удостоверенные акцией, не могут существовать в отрыве от обеспечиваемой государством нормативно- правовой базы, системы правоприменения и защиты прав акционера.

Классификация акций: 1) по форме выпуска обществом: документарные и без документарные; 2) по совокупности прав, удостоверенных акциями (категории акций) - обыкновенные и привилегированные; 3) по предоставлению владельцами акций права на голосование на общем собрании акционеров: голосующие и не голосующие ;4) по накоплению невыплаченного обществом дивиденда: кумулятивные(только для привилегированных акций); 5) по возможности изменения прав, удостоверенных акцией: конвертируемые акции (только для привилегированных акций).

Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав⁷³.

Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с Федеральным Законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества.

Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Привилегированные акции в принципе являются "безголосыми", но Законом установлены исключения из этого правила. Во всех тех случаях, когда акционер, владеющий привилегированной акцией, приобретает право голоса, его акция превращается в голосующую, а сам он - во владельца голосующей акции.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества (ст.35 Закона). Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд служит одной из гарантий покрытия долгов перед кредиторами, которые могут появиться у кредиторов акционерного общества, и потому его образование является обязательным. Размер резервного фонда определяется уставом общества.

Оплата акций общества (ст. 36 Закона) при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций.

Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества устанавливается: уставом общества - в отношении конвертации привилегированных акций; решением о выпуске - в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг.

Акция, являясь ценной бумагой (ст. 143 ГК ), удостоверяет с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права (ст. 142 ГК). Это отнюдь не означает, что в акции не воплощаются неимущественные права акционера. Например, в ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" среди прав, закрепляемых акцией, названо такое неимущественное право акционера, как право на участие в управлении акционерным обществом. Дело в том, что акция удостоверяет не разрозненные права акционера по отношению к обществу, а комплекс прав, носящий в целом имущественный характер и переходящий к лицу в момент перехода прав на саму акцию.

В юридической литературе этот комплекс прав именовался по-разному: "право членства", "акционерное право" и т. п. Но, несмотря на терминологические расхождения, среди юристов существовало единство во мнении о том, что в комплекс прав акционера входят имущественные права: право на дивиденд, право на ликвидационную квоту и связанные с ними неимущественные права, важное место среди которых занимает право акционера на информацию.

Право акционера на информацию имеет двоякое значение. Во-первых, получение информации о деятельности общества, о его должностных лицах служит гарантией защиты иных прав акционера. Например, грамотный акционер, ознакомившись с балансом общества и его годовым отчетом, может с достаточной степенью точности сделать правильные выводы о финансовом состоянии общества и перспективах его развития. В случае негативной оценки акционер, опасаясь, что в будущем они могут обесцениться, просто продаст принадлежащие ему акции. Способ защиты акционерами своих прав путем продажи акций получил в Чикагской школе экономики и права название "выбора в пользу Уолл-стрит". Во-вторых, обладание информацией позволяет акционеру наиболее целесообразно осуществлять свои права. Без получения информации осуществление некоторых прав акционера будет весьма затруднительно или просто невозможно. Например, можно поставить под большое сомнение возможность участия акционера в общем собрании, если он не был уведомлен ни о месте, ни о дате его проведения.

Среди имущественных прав акционера, удостоверяемых акцией, право на дивиденд занимает особое место. Не случайно при перечислении прав, вытекающих из акции, оно упоминается законодателем одним из первых. Об этом говорится в п.2 ст.31; п.2 ст.32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах"; в ч.2 ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг".

Право на дивиденд опосредует имущественное участие акционера в деятельности общества. Изначально это участие выражается в том, что лицо вносит определенное имущество в счет оплаты приобретаемых у акционерного общества акций, что дает впоследствии возможность ему самому либо иному лицу, которому акционером переданы акции, участвовать в получении части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам деятельности за определенный период. В дальнейшем имущественное участие акционера, главным образом, сводится именно к получению части прибыли, которая начисляется ему в виде дивиденда. Право на дивиденд удостоверяется акцией вне зависимости от ее категории или типа. Не существует бездивидендных акций, поскольку такие ценные бумаги не соответствовали бы сути организации акционеров объединению капиталов для получения прибыли (п.1 ст.66 ГК). В зависимости от категории или типа акций различается лишь процедура начисления и выплаты дивидендов.

Характеристики

Список файлов реферата