ISTPR (655021), страница 2

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 2)

Право предлагает не только юридические нормы , содержащиеся в законодательстве и других источниках , но и наличные (субъективные ) права физических и юридических лиц , их правомочия . В первом случае речь идет о праве в объективном смысле ( объективном праве ) , во втором—о праве в субъективном смысле ( субъективном праве ) . Эти термины приняты в юридической науке . Сложившиеся в жизни и осознанные людьми правила поведения в форме юридических норм объективируются в законодательстве ( в судебной практике или иных источниках права ) и становятся независимыми от любого субъекта , даже принадлежащего к господствующему классу (кланам ) ,парламентариям и т. п .

Различие объективного и субъективного права имеет познавательное и практическое значение. Выявляется, с одной стороны, относительная независимость объективного права от человека, т.к. люди прямо или косвенно участвуют в правотворчестве, с другой стороны, относительная зависимость субъективного права от того, кто им обладает,т.к. в любом государстве своими правами можно пользоваться не безгранично, а лишь таким образом,чтобы не приносить вред другим людям, обществу и государству. Нельзя не учитывать,что между объективным и субъективным правом существует тесная взаимосвязь,органическая зависимость и взаимодействие. Поэтому следует говорить о двух сторонах единого права—объективной и субъективной,вне взаимодействия которых не может существовать и воплощаться в жизнь возведенная в закон воля.

В зависимости от характера правообразовательного процесса в том или ином государстве,в тот или иной период времени имеют место определенные интервалы между формированием той или другой стороной права,в силу чего возникает кажущийся “приоритет” одной разновидности или (стороны) права над другой. Так,в ранние периоды развития человеческого общества при первоначальном возникновении права,а также в настоящее время в различных современных государствах (Англия, США, Индия и др.) решающее место среди источников права занимает судебная практика—прецедентное право.

В этом случае утверждение субъективного права с помощью индивидуальных государственных актов часто идет впереди формирования общих правовых норм.Судьи решают дела путем вынесения по ним конкретно-индивидуальных актов признания прав(обязанностей),а тем самым—правотношений персонального характера.На этой основе создается единообразная судебная практика,порождающая общую норму,которая или фиксируется высшим судебным органом, или включается в законодательство(статусное право). В этом случае субъективное п признаниераво во временном отношении как бы обгоняет объективное.Рано или поздно субъективное право(юридические права участников отношений) должно получить общенормативное государственное признание.

Если государство законодательствует активно и основным источником права явля ются нормативно-правовые акты органов власти и управления,в незначительной степени признается или совсем не признается (пусть формально) в качестве источника права правовой прецедент,то объективное право как бы предшествует субъективному.Устанавливаются общие правовые нормы,в соответствии с ними,на их основе возникают правоотношения ,т.е. требования правовой нормы индивидуализируются, конкретизируются, применительно к фактической ситуации в форме субъективных прав и юридических обязанностей сторон .И в этом случае только кажется ,что правоотношения целиком зависят от законодателя , а не от системы факторов и в конечном счете от экономической основы общества.Общие нормы законов остаются на бумаге( право не действует), если они не воплощаются в наличные права(обязанности) субъектов права. Следовательно, вне субъективного нет реализации общих норм законодателя.

Терминологические споры относительно понятия “источник права” не всегда схоластические. Одни ученые называют нормативные правовые акты, обычаи, прецеденты формами права , другие—источниками . Но разные определения одних и тех же явлений только подчеркивает многообразие проявления их сущности . Поэтому можно использовать как то. Так и другое понятие , уяснив предварительно содержание каждого.

“Об источниках права говорят прежде всего в смысле факторов , питающих появление и действие права. Таковыми выступают правотворческая деятельность государства , воля господствующего класса (всего народа) и в конечном счете ,как уже отмечалось выше , материальные условия жизни .Об источниках права пишут также в плане познания и называют соответственно: исторические памятники права , данные археологии, действующие правовые акты, юридическую практику, договоры, судебные речи , труды юристов и др. Однако есть и более узкий смысл понятия “источник права’’ , указывающий на то, чем практика руководствуется в решении юридических дел. В континентальных государ-ствах это в основном нормативные акты.Договор как источник права имеет относительно небольшое распространение , обычай почти не имеет места, а прецедент континентальной правовой системой отвергается.”⁵

По существу речь идет о внешней форме права, означающей выражение государственной воли вовне. Форма права в идеале характеризуется рядом особенностей.Она призвана, во- первых, выразить нормативно закрепляемую волю граждан и в конечном счете должна быть обусловлена существующим социально-экономическим базисом; во-вторых, закрепить и обеспечить политическую власть народа, служить его интересам; в-третьих, утвердить приоритетное значение наиболее демократических форм, какими являются законы; в-четвертых, быть выражением демократической процедуры и прохождения нормативных актов в законодательном органе.

Подводя черту под всем выше сказанным , можно сделать следующие выводы :

Под источником позитивного(исходящего от государства) следует понимать форму выражения государственной воли, направленной на признание факта существования права , на его формирование, изменение или констатацию факта прекращения существования права отдельного содержания.

Источник внепозитивного(надпозитивного) права видят в объективной идее(разуме), в“ природе вещей” , в проявлениях божественной воли и т.д.

Разновидностями источников позитивного права являются правовой обычай, т.е. правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости и признано государством в качестве обязательного; правовой прецедент—решение по конкретному делу, которому государство придает форму общеобязательного в последующих спорах; договор—акт волеизъявления самих участников общественных отношений, который получает поддержку государства.В современных условиях наиболее распространенными источниками позитивного права являются закон и нормативный акт.

Противоречия, по мнению авторов ,которые волю государственных органов считают юридическим источником, заключается в том ,что эта воля не создает общественных отношений, а формулирует,отображает их в той или иной степени достоверно.Поэтому более логично, по мнению юриста-теоретика В.В.Копейчикова, источником права считать то ,что порождает их, а не создает или формулирует, т.к. право может быть закреплено и вне официальной формы—законодательства . С другой стороны, понятие формы права раскрывает то, как право, правовые нормы устанавливаются и отображаются вовне. С этой точки зрения установление права—это способы(виды) юридического нормоустановления(правотворчества), т. е. юридизация права органами государственной власти и управления путем делегированного или санкционированного правотворчества, признания судебного прецедента и т. д.

Важность разделения форм установления и отображения права заключается еще и в том, что все акты нормотворчества в широком смысле содержат и отображают нормы права . Например, акты признания судебного прецедента или санкционирования обычая не содержат юридических норм, они всего лишь их силой юридической обязательности.

Поэтому эти акты не порождают права , а только признают его—юридизуют. Для субъекта, который использует и реализует юридизованное право , все иные источники не имеют значения. Потому что только официально изданный юридический документ является источником его прав и обязанностей при определенных условиях, опять-таки официально установленных.

КЛАССИФИКАЦИЯ ФОРМ(ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА.

Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления,инструкции, договоры) и иные источники ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством.⁶

Обычно в теории называют четыре вида источников права:

1. Нормативный (нормативно-правовой) акт.

2. Судебный (правовой) прецедент.

3. Санкционированный (правовой) обычай.

4. Договор (договор с нормативно-правовым содержанием

Нормативный акт—доминирующий источник права во всех правовых системах права.Обычно под нормативными правовыми актами понимают акты, устанавливающие нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера.Этим они отличаются от актов применения права и от остальных индивидуальных актов, расчитанных на однократное действие, привязанных к определенным субъектам, к конкретным обстоятельствам места и времени.Но в реальной практике часто встечаются смешанные акты, когда в них включены одновременно и нормы права и конкретные индивидуальные предписания правоприменительного характера.

Нормативно-правовой акт характеризуется такими признаками:

1. утверждается или санкционируется уполномоченнми органами государства, их должностными лицами, иными субъектами правотворчества и их односторонним волеизъявлением;

2. имеет внешню форму в виде определенного письменного документа;

3. включает новые нормы права или изменяет, отменяет уже действующие;

4. принимается в соответствии с определенной процедурой;

5. имеет юридическую силу, которая отображает соотношение с иными правовыми актами, место и роль в системе законодательства и правового регулирования;

6. придает воле народа официальный характер.

От нормативно-правовых актов следует отличать официальные юридические документы, которые не содержат норм права и не вносят непосредственно изменения в законодательство.Например, акты утверждения положений, правил, статутов или акты, которые складываются из деклараций, отзывов, призывов.

Более конкретную характеристику данному источнику права автор даст в следующей главе курсовой работы , а в данный момент целесообразней перейти к характеристике иных источников(форм) права.

Правовой прецедент—это такая форма права, когда конкретному решению суда или административного органа придается нормативный характер, и оно является обязательным для всех аналогичных дел.

В зависимости от того, кто принимает это решение, правовой прецедент подразделяется на судебный и административный.Правовой прецедент иногда называют правом , которое создано судом.

Обязательным для судов является не все решение или приговор, а только “сердцевина’’ дела, суть правовой позиции судьи, на основе которой выносится решение.Это, как называют специалисты по англосаксонской правовой системе,’’ratio desidendi”.Из прецедента могут постепенно складываться и нормы законов.

В недавнем прошлом в советской правовой науке прецедент как источник права оценивался только отрицательно, однако в последнее время тон критических высказываний несколько смягчился.Более того, уже встречаются предложения о необходимости приравнять судебную доктрину к источникам права.Думается, что предлагаемое возможно, но для этого необходимы независимый суд и соответствующая правовая подготовка судей, а также формирование их правосознания в том направлении, при котором станет возможным их правотворчество.

В настоящий момент как в странах СНГ,так и в Украине правовой прецедент официально не признается как форма права,хотя в отдельных Постановлениях Пленума Верховного Суда Украины по конкретным делам, которые являются общеобязательными для всех судов, можно найти не только разъяснения действующего законодательства, но и новые нормы или часть нормы права. Официально считается, что суд не имеет права создавать новые нормы права, заниматься правотворчеством, а только разъяснять, толковать нормы закона и практику его применения.

К правовому прецеденту можно отнести, в некоторой мере, решения Верховной Рады Украины о предоставлении Крымской области статуса автономной республики, о запрещении деятельности Коммунистической партии Украины в 1991 году. Хотя эти решения и имеют характер индивидуальных актов применения правовых норм, законов, не исключено,что эти решения могут при определенных условиях стать правовым прецедентом.

Наиболее древней формой права является правовой обычай, т.е. правило, которое вошло в привычку народа и соблюдение которого обеспечивается государственным принуждением. Правовой обычай признается источником права тогда, когда он закрепляет уже давно сложившиеся отношения, одобряемые населением. В рабовладельческих и феодальных обществах обычаи санкционировались решениями суда по поводу отдельных фактов. Сейчас встречается и другой способ санкционирования государством обычаев—отсылка к ним в тексте законов.

Иногда бывает чрезвычайно сложно сказать, является тот или иной обычай правовым. Например, обычай “кровной мести”—принцип талиона—“зуб за зуб”, “око за око”. В последнее время этот обычай ни одним государством не поддерживается, вместе с тем он существует у многих народов. В прошлые столетия был распространенным обычай—вызов на дуэль за унижение чести и достоинства личности. Этот обычай существовал долгое время, пока общество и государство не убедились в том, что он приносит большой вред, поэтому он был запрещен в царской России и в других странах мира.

В Украине правовые обычаи были очень распространены, начиная с древних времен, особенно в период козацкой республики на Запорожье и до 20-х годов 20-ого столетия. Много примеров правовых обычаев приведено в произведении П.Кулиша “Черная Рада”. Они касались организации проведения козацкой рады, выборов кошевого отамана, Гетьмана, определения наказаний козакам, которые нарушали войсковую дисциплину, занимались кражами или не отдавали долга.

В годы Советской власти правовые обычаи были заменены системой писаного права—нормативно-правовыми актами. В последнее время снова появляется интерес к этой форме права, которая, по сути, связана с природными правами человека и обусловлена системами местного самоуправления.

Характеристики

Список файлов реферата