13013 (647768), страница 8

Просмтор этого файла доступен только зарегистрированным пользователям. Но у нас супер быстрая регистрация: достаточно только электронной почты!

Текст из файла (страница 8)

расширить круг клиентуры, приобретение которого не сопряжено

ни с каким дополнительным риском для брокерской конторы.

Участие в системе гарантийное обеспечение требует от бро-

- 65 -

кера внесения гарантийный взнос и поддержания его в объеме,

достаточном для обеспечения всех заключаемых данной брокерской

фирмой сделок.

Риск брокерской конторы заключается в невыполнении (не-

полном, неточном или несвоевременном выполнении) ее клиентом

своих обязательств по договору купли-продажи, так как разрабо-

танная технология предполагает, что брокерская контора несет

три вида ответственности:

1. ответственность перед Клиентом и Клиринговой палаты за

надлежащее выполнение всех своих обязательств, вытекающих из

договора поручения и Соглашения о взаимоотношениях брокера с

Клиринговой Палатой, в том числе в отношении третьих лиц;

2. частичную (в размере гарантийного обеспечения) от-

ветственность перед контрагентом своего Клиента, брокером

контрагента и Клиринговой Палатой за выполнение Клиентом своих

обязательств по договору купли-продажи;

3. частичную (в размере, определенным договором поруче-

ния) ответственность перед своим клиентом за выполнение своих

обязательств и функций в качестве третьих лиц по договорам

проручения и купли-продажи его контрагентом, брокером послед-

него и Клиринговой Палатой.

Клиент в свою очередь несет ответственность перед своим

контрагентом (по договору купли-продажи) и перед брокером (по

договору поручения за выполнение своих обязательств по отноше-

нию к брокеру, контрагенту и Клиринговой Палате).

Компенсация второго вида ответственности брокера может

быть предусмотрена договором поручения.

- 66 -

Третий вид ответственности брокера полностью компенсиру-

ется ответственностью Клиринговой Палаты перед брокером в том

случае, если размер ответственности последнего перед его кли-

ентом, определенный договором поручения, не превышает сумму

по сделке.

Очевидно, что предлагаемая система ориентирована на бро-

керские фирмы, имеющие надежную клиентуру.

СХЕМА РАСЧЕТОВ

Из вышеизложенного описания схемы функционирования систе-

мы гарантийное обеспечение сделок с очевидностью следует необ-

ходимость для Клиринговой Палаты отслеживать исполнение обяза-

тельств по договору купли-продажи обеими сторонами последнего

с целью обеспечения достоверности оснований для операций с га-

рантийное обеспечение.

Клиринговая Палата оставляет за собой функции Расчетной

Палаты по регистрации сделок, заключенных на ТФБ"СПб", в том

числе и сделок с формой оплаты, определенной в договоре куп-

ли-продажи как "расчеты через Клиринговую Палату". В договоре

купли-продажи также устанавливается дата, к которой брокер

продавца должен обеспечить поступление средств на оплату по

сделке в Клиринговой палаты. С момента поступления этих

средств в Клиринговой палаты вступают в силу обязательства

продавца по поставке товара. Последние считаются выполненными

с момента получения Клиринговой Палатой документа, подтвержда-

ющего этот факт и являющегося основанием для передвода Клирин-

- 67 -

говой Палатой продавцу средств на оплату по сделке. Форма это-

го документа и способ его передачи, а также дата, к которой

обязательства продавца по поставке товара должны быть выполне-

ны, определяются в договоре купли-продажи. Согласно этой схеме

для покупателя форма расчетов - всегда предоплата, для продав-

ца - всегда по факту.

Т.о. разработанная технология предоставляет покупателю

гарантии выполнения продавцом своих обязательств или быстрого

возвращения средств при срыве сделки по вине продавца, т.е.

устраняет основной риск покупателя при форме оплаты "предопла-

та". Продавец, на первый взгляд, лишается возможности получить

средства в оплату по сделке на некоторое время ранее, чем вы-

полнит свои обязательства (как это было бы при условии предоп-

латы), однако на самом деле использование предлагаемой схемы

расчетов через Клиринговой палаты позволяет привлечь дополни-

тельную категорию покупателей, которые имеют возможность осу-

ществить предоплату по сделке, но не желают подвергать себя

риску невыполнения контрагентом своих обязательств. Кроме того

Клиринговой палаты предусматривает возможность предоставления

коммерческих кредитов, в частности покупателям под сделку, за-

регистрированную Клиринговой палатой. Клиринговой палаты не

исключает возможность цессии (переуступки прав требования) в

ее пользу как любым из контрагентов по сделке, так и брокерами

по отношению к своим клиентам (и наоборот, что в частности

подразумевается в первой части предложения).

При условиях поставки "франко-склад покупателя" ("фран-

ко-вагон станция назначения" и других аналогичных условиях) в

случае транспортировки на большие расстояния для продавца осо-

- 68 -

бую ценность представляет гарантия оплаты по факту, обеспечи-

ваемая описываемой технологией расчетов.

Задержку расчетов, которая, как правило, является неиз-

бежным следствием усложнения системы расчетов, предполагается

компенсировать, во-первых, установлением корреспондентских от-

ношений между банками-членами Клиринговой палаты, на корр.сче-

тах Клиринговой палаты в которых и открываются текущие счета

"гарантийного обеспечения" брокерских контор, с приданием этим

банкам статуса клирингового коммерческого банка; и, во-вторых,

предоставлением покупателям кредитов на срок прохождения пла-

тежа под минимальный процент.

Фактически, Клиринговая Палата берет на себя часть уси-

лий (и, следовательно, затрат) по отслеживанию исполнения

сделки, сокращая соответствующие усилия и затраты сторон дого-

вора купли-продажи. Однако особенностью предлагаемой схемы яв-

ляется то, что Клиринговая Палата предоставляет свои услуги

брокерам, а те, в свою очередь, могут предложить их клиентам

от своего имени.

Необходимым условием успешного функционирования схемы яв-

ляется строгое соблюдение правил и четкое выполнение требова-

ний к составлению и заполнению документов, ответственность за

что лежит, в первую очередь, на брокерах.

- 69 -

ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ВВЕДЕНИЯ СИСТЕМЫ ГАРАНТИЙНОГО

ОБЕСПЕЧЕНИЯ СДЕЛОК НА ТФБ"Санкт-Петербург"

Правовой основой операций, осуществляемых в рамках данной

технологии, является российское гражданское занконодательство.

ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ

Основным документом, обязывающим обе стороны к выполнению

своих обязательств по сделке, является договор купли-продажи.

Но это лишь надводная часть айсберга, и заключение такого до-

говора требует наличия у его сторон договорных отношений с

третьими лицами, как упоминаемыми, так и не упоминаемыми в до-

говоре-купли продажи.

Поскольку разработанная технология напоминает скорее пря-

мой двусторонний клиринг, КП не выступает третьей стороной по

сделке и в связи с этим не является и третьей стороной в дого-

воре купли-продажи, а лишь упоминается как третье лицо - ад-

ресат платежа и информации о переходе права собственности на

переданный по договору купли-продажи товар. Такая форма была

также обусловлена тем, что российской арбитражной практике не-

известны трехсторонние договоры купли-продажи, кроме как дого-

вор с участием гаранта, а КП, как мы уже говорили, таковым не

является. Но главным достоинством использования двустороннего

- 70 -

договора купли-продажи является возможность не усложнять доку-

ментацию, непосредственно предоставляемую клиентам и регламен-

тирующую их взаимоотношения, сохранив при этом все преимущест-

ва от использования разработанной технологии расчетов через КП

и гарантийного обеспечения.

Таким образом, в договоре купли-продажи определены права

и обязанности сторон в отношении друг друга, включая обязан-

ность выполнения определенных действий в адрес КП. Основные

особенности договора купли продажи, используемого в данной

технологии, заключаются в том, что

1). Покупатель осуществляет предоплату на счет КП;

2). Продавец осуществляет поставку по факту поступления

средств в КП.

Специфика схемы гарантийного обеспечения потребовала так-

же предусмотреть возможность задержки оплаты/поставки и

отсутствие права стороны прекратить действие договора, отка-

заться от выполнения своих обязательств или от принятия плате-

жа/товара от контрагента в случае задержки по вине последнего.

Эта оговорка не противоречит действующему по сей день Положе-

нию от поставках продукции производственно-технического назна-

чения от 25.07.88 N 888, изданного Советом Министров СССР,

Статья 31 которого гласит: "...Покупатель вправе, уведомив

поставщика, отказаться от принятия продукции, поставка которой

просрочена, если в договоре не предусмотрено иное".

В отличие от любого другого договора ответственность сто-

рон не обязательно должна предусматривать какую-либо компенса-

цию в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обяза-

тельств, хотя возможность соответствующих штрафов, пени или

- 71 -

других форм возмещения ущерба не исключена. Причина этой осо-

бенности состоит в том, что независимо от расчетов по невыпол-

нению или ненадлежащему выполнению обязательств между сторона-

ми, пострадавшая сторона, как мы увидим далее, в силу договора

поручения с брокером может рассчитывать на определенную ком-

пенсацию с его стороны.

В особых условиях стороны должны оговорить, какой доку-

мент они будут считать подтверждающим переход права собствен-

ности на на переданный по договору купли-продажи товар. Хотя

унификация этого документа существенно упростила бы организа-

цию документооборота в первую очередь для Клиринговой палаты,

хозяйственная и юридическая практика в России пока не создала

общепринятой формы такого документа. Очевидно, что наиболее

надежным подтверждением мог бы быть акт приемки-передачи това-

ра, подписанный покупателем. Однако при условиях поставки типа

"франко-вагон станция отправления" составление такого акта

вряд ли реально. В таких случаях покупатель может потребовать

подтверждения со стороны продавца, заверенное, например,

транспортным органом. Поэтому на данном этапе Клиринговая па-

лата предлагает сторонам договора купли-продажи самим устано-

вить требования к документу, подтверждающему переход права

собственности на переданный по договору купли-продажи товар, и

будет руководствоваться при принятии решений о выполнении или

невыполнении обязательств продавца наличием или отсутствием

документа установленной в договоре купли-продажи формы.

- 72 -

ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ

Договор поручения клиента брокеру регламентирует отноше-

ния между этими двумя сторонами, но в отличие от широко

используемых ныне, распространяется не только на заключение

договора купли-продажи, но и на его выполнение. Брокер прини-

мает на себя выполнение функций Клиринговой палаты по отноше-

нию к своему клиенту, а затем поручает их выполнение Клиринго-

вой палате как третьему лицу на основе существующих между дан-

ным брокером и Клиринговой палатой договорных отношений 1.

Такая схема регламентации участия Клиринговой палаты в дого-

ворных отношениях по поводу сделок, заключенных на бирже нахо-

дится в полном соответствии с соответствующими положениями

Гражданского кодекса РСФСР, Статья 171 которого гласит:

"Исполнение обязательства, возникшего из договора, может быть

возложено в целом или в части на третье лицо, если это пре-

дусмотрено установленными правилами...". Однако, в соот-

ветствии со Статьей 223 ГК РСФСР "Долженик отвечает за не-

исполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими

лицам, на которых было возложено его исполнение".

Таким образом, если в договоре поручения предусмотрена

такая опция формы расчетов как "расчеты через Клиринговую па-

лату", то это равносильно тому, как если бы брокер от своего

имени предложил клиенту предоставить ему весь ряд услуг, пре-

дусмотренных разработанной технологией (о существовании кото-

рой клиент, кстати, может и не подозревать), в случае согласия

клиента выполнить некоторые специфические условия договора

купли-продажи, описанного выше, который является обязательным

- 73 -

приложением к договору поручения.

Система Гарантийного обеспечения реализуется для клиента

только косвенно через более высокие значения штрафов и пени,

выплачиваемые брокером в случае невыполнения своих обяза-

тельств (включая обязательства, которые в действительности бу-

дет выполнять Клиринговая палата), а также через возможное

включение в раздел "Ответственность сторон" обязанности броке-

Характеристики

Список файлов реферата