ДИПЛОМ Винокуров Е. Е. (1227359), страница 8
Текст из файла (страница 8)
Нотариус сам составляет проект сделок или к нему приходят уже с готовым проектом, с тем чтобы он его удостоверил. И в том и в другом случае нотариус добивается, чтобы условия договора соответствовали закону или не противоречили ему. При составлении проекта сделки нотариус каждый пункт сделки оговаривает с клиентом66.
Нотариус составляет заявления граждан и их удостоверяет. Дело в том, что граждане зачастую сами не могут правильно сформулировать свое желание. Прежде чем приступить к составлению заявления, нотариус должен уточнить, кому и для каких целей необходимо данное заявление, и только после этого приступает к его составлению. Главное требование к заявлению - оно должно носить правовой характер. Могут быть удостоверены копии любого документа (паспорта, свидетельства о рождении, браке, разводе и т.п.), исключение составляют только документы с грифом «секретно» и «для служебного пользования». Причем нотариуса не интересует, для чего нужна копия. Его больше интересует, чтобы копия документа носила правовой характер, в ней не было подчисток, приписок, неоговоренных исправлений. Подлинник документа должен быть читаем: изготовлен на машинке, компьютере, типографским способом, написан чернилами и т.п., но ни в коем случае не карандашом.
Нотариус вправе по просьбе обратившегося к нему с заявлением гражданина оказать ему содействие в сборе документов, в частности направить запросы в государственные и общественные организации, если это необходимо для удостоверения документа или сделки. По собственной инициативе нотариус истребует от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариального действия. Более того, нотариус обязан проверить представленные гражданами для совершения нотариального действия документы. Дело в том, что ответственность за совершенное нотариальное действие несет нотариус, если, например, нотариус удостоверил договор купли - продажи квартиры по поддельным документам, то вся полнота ответственности за совершенное действие лежит на нем.
Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред67.
В частности, он должен разъяснить физическим и юридическим лицам их права и обязанности, которые возникнут у них после совершения нотариального действия, предупредить о последствиях их совершения. Нотариус должен разъяснить гражданам их право согласиться с совершением нотариального действия, отказаться от него до тех пор, пока этот документ не будет подписан сторонами, разъяснить им права на свободное волеизъявление при совершении нотариального действия, а также их обязанность после совершения нотариального действия строго выполнять обязательства и условия, которые оговорены, например, в договоре, поскольку их невыполнение влечет гражданско - правовые последствия.
Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам. Нотариус, принимая документы для совершения нотариальных действий, проверяет их соответствие законодательным актам Российской Федерации, проверяет, не допущено ли ущемление естественных прав человека, конституционных прав и свобод, не предусматривает ли документ глумление над личностью, точно ли выражена воля гражданина в удостоверенном нотариусом документе, не было ли насилия и угроз со стороны третьих лиц и т.п. Кроме того, нотариус по представленным гражданином документам сверяет их с личностью обратившегося. И только после всего этого, если нет нарушения законодательства, нотариус удостоверяет документ. Но, если хотя бы одно из вышеперечисленных требований нарушено, нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия, вынеся при этом постановление об отказе в совершении нотариального действия с указанием причин отказа. Гражданин, получивший отказ нотариуса в совершении нотариального действия, вправе обратиться в суд68.
Имущество, перешедшее в порядке наследования или дарения, может быть продано, подарено, обменено собственником только после уплаты им налога, что должно быть подтверждено соответствующей справкой налогового органа.
Кроме прав, нотариусы несут ответственность за правомерное совершение нотариальных действий.
Практика показывает, что не все нотариусы с должным вниманием относятся к составлению и удостоверению нотариальных документов. Порой в их практике по неосторожности или умышленно допускаются отступления от законодательства Российской Федерации. Наиболее часто допускаются нарушения законодательства Российской Федерации с доверенностями на автотранспортные средства. В частности, доверенность выдана на три года, срок ее действия истек, а давшего доверенность найти невозможно. И нотариус, закрывая глаза, прошедшим числом оформляет договор купли - продажи автомобиля и т.п. В этих случаях, когда по вине нотариуса допущено ущемление прав гражданина, последний должен обратиться в суд за восстановлением нарушенных прав. И одновременно обратиться в нотариальную палату с тем, чтобы к «нерадивому» нотариусу были приняты меры. Правление нотариальной палаты рассматривает поступившую жалобу гражданина и, если усматривает умышленное нарушение законодательства (от невнимания никто не застрахован), то принимает постановление о направлении материалов дела в суд для лишения «нерадивого» нотариуса лицензии и освобождения его от должности нотариуса69.
Законодательством установлены определенные ограничения деятельности нотариуса. Так, согласно ст. 47 Основ нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).
Запрещение нотариусу совершать нотариальные действия на свое имя, от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников вызвано рядом причин, главной из которых является лишение нотариуса возможности в личных целях и интересах использовать свою должность и связанные с этим свои знания, свои возможности. Если нотариус при совершении нотариального действия преследует личный интерес, то он не будет объективен, обратит незнание закона стороной в свою пользу.
Нотариальные действия не могут быть совершены в отношении супруги (супруга), а также в отношении родителей, детей, внуков как со стороны нотариуса, так и со стороны супруги (супруга). В отношении других родственников такого ограничения нет. Если следовать строго закону, то нотариус вправе совершать нотариальные действия в отношении братьев, сестер, племянников и т.п. Здесь, как можно предположить, законодатель несколько сузил круг родственников, в отношении которых нотариус не вправе совершать нотариальные действия. Если исходить из понятия «ответственность за достоверность», то в этом случае лучше избежать составления документов на родственников вообще, независимо от степени родства.
Нотариус не вправе заниматься самостоятельной деятельностью, направленной на получение прибыли. Как известно, предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно - правовой формой предприятия. Дело в том, что нотариус, состоя или являясь учредителем различных предприятий, кровно заинтересован, чтобы это предприятие было рентабельно и приносило прибыль, иначе оно прекратит свое существование. В этой связи он никак не может быть беспристрастен и независим70.
Нотариус может заниматься научной и преподавательской деятельностью. Это не столько право, сколько обязанность нотариуса. Поскольку, занимаясь научной деятельностью, он растет профессионально. Обобщая опыт работы, подготавливая публикации, выступления на семинарах и совещаниях, нотариус устраняет собственные пробелы. Занимаясь педагогической работой, т.е. обучением и воспитанием молодежи, нотариус раскрывает суть законодательства, порядок его применения, способствует формированию правосознания молодежи. При обучении нотариус сам более глубоко усваивает те или иные правовые нормы, что способствует его дальнейшему профессиональному росту.
Нотариус не вправе заниматься коммерческой деятельностью, направленной на оказание посреднических услуг для склонения одной стороны к продаже, другой к покупке. К нотариусу стороны сами приходят, предварительно согласовав между собой все вопросы, все стороны той или иной сделки. Нотариус облекает волю сторон в законодательную форму, обеспечив при этом, чтобы ни одно положение договора не противоречило Конституции Российской Федерации, законодательству71.
В силу того, что нотариальная деятельность не является предпринимательством, она не должна рекламироваться.
Таким образом, гарантии нотариальной деятельности следует рассматривать не с позиции нотариуса, а с позиции клиента, т.е. обезопасить последнего от предвзятого, не основанного на законе действия нотариуса.
При совершении нотариального действия не может преследовать личного интереса и выгоды, а так же интересов близких родственников. Запрещается разглашать сведения и оглашать документы, которые им стали известны. Все документы хранятся у нотариуса.
Ответственность за совершенное нотариальное действие несет нотариус.
Нотариус не в праве заниматься самостоятельной деятельностью, направленной на получение прибыли
2.4. Проблемы в реформировании деятельности нотариусов в РФ
Последние несколько лет характеризуются возросшим интересом со стороны теоретиков и практиков к реформированию российского нотариата. Уверенность в неизбежности изменений возрастает с появлением каждого нового акта, посвященного данному процессу, начиная с концепции проекта Закона «О нотариате и нотариальной деятельности» (в нескольких вариантах) и заканчивая проектом Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности» (дата первой официальной публикации - 18 ноября 2011 г.72, далее - проект Закона). Отдельно стоит заметить, что Министерством юстиции РФ был опубликован проект Государственной программы РФ «Юстиция», в котором нотариату отводится особое место.
В настоящей статье предлагается теоретическое осмысление предстоящих нововведений и их эффективность в решении проблем. Причем логичным видится не простое перечисление всей совокупности проблем, а выделение основных (узловых), решение которых не сводится к единому действию, а требует комплексного подхода. Также необходимым является постоянное обращение к эволюции нотариата с целью выявления общих закономерностей развития рассматриваемого правового института и успешного проведения начатой реформы.
Объективная необходимость готовящегося реформирования объясняется в основном наличием ряда нерешенных проблем, приобретших неустранимый имеющимися средствами характер, а также качественно новым пониманием нотариата как одного из важнейших институтов отечественной юстиции.
Можно предположить, что проблемы, которые возникли перед нотариатом, было бы невозможно устранить внесением частичных изменений в нормативные регуляторы. Нерешенные, они становятся системными, требуют системного подхода к их решению и, следовательно, появлению обновленного института. Данная гипотеза подтверждается следующими соображениями. С 1993 г. (год принятия Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, далее - Основы) изменения в законодательство носили в основном технический характер и были достаточно редкими. Указанное обстоятельство объясняется позитивным в целом опытом функционирования российского нотариата и решением поставленных перед ним задач. Однако указанные изменения не смогли решить проблемы, остающиеся на сегодняшний день актуальными.
Например, Федеральный закон от 25 декабря 2008 г. № 281-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусматривал уточнение оснований и порядка осуществления нотариальных действий главами местной администрации муниципального района и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления муниципального района. Данные поправки были направлены в том числе на решение проблемы доступности нотариата в отдаленных и малонаселенных местностях. Однако указанный результат так и не был достигнут.
Примером тому является все тот же Усть-Майский район, Республики Саха (Якутия), где часть функций нотариуса переданы главам местных администраций, но граждане все равно обращаются с этими же вопросами к нотариусу, который к ним приезжает лишь время от времени73.
Также немаловажным аспектом реформирования нотариата является осознанная необходимость в создании и последующем развитии системы предупреждения и профилактики конфликтов при осуществлении гражданских правоотношений. Данная система прямым образом способствует уменьшению спорности этих правоотношений и последующему снижению количества обращений в суд. «Нотариат снижает спорность гражданских правоотношений за счет публичного удостоверения от имени государства важнейших юридических актов его участников, о чем свидетельствует и российская статистика. Нотариус заранее предупреждает о существе совершаемых действий, придавая им иное значение при выполнении своих публично-правовых функций» 74. Риск возникновения спора уменьшается либо исключается вовсе.
В настоящее время «российская юрисдикционная система в целом не направлена на предупреждение и погашение конфликта, а в основном рассчитана на рассмотрение споров» 75. Это выражается и в приоритетном развитии судебной системы, и довольно позднем появлении института медиации, и подходе законодателя к нотариальной деятельности. Например, нынешний Гражданский кодекс РФ (ст. 163) не относит нотариальное удостоверение сделки к способам защиты права, хотя именно таковым оно и является.
Такое положение отечественной юрисдикционной системы привело к появлению проблемы определения сущности нотариата, которая видится главной, основной, без решения которой обсуждение всех иных проблем утрачивает актуальность, а также тесно примыкающей к ней проблемы расширения функций нотариусов. Очевидно, что необходимо законодательное реагирование на решение данной проблемы, что предпринято в проекте Закона, но лишь отчасти. Например, недоумение вызывает определение «оказания квалифицированной юридической помощи» как задачи нотариата и уж тем более - первой в перечне иных задач, этим должна заниматься адвакатура. Действительно, «в условиях отсутствия федеральной системы оказания юридической помощи в сфере гражданской юрисдикции нотариат является важной формой ее осуществления применительно к системе нотариального производства» 76. Но невозможно не учитывать, что оказание квалифицированной юридической помощи населению является первостепенной задачей адвокатуры, что прямо закреплено в ч. 1 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации», а в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» - участников государственной системы бесплатной юридической помощи (как раз упоминаемой «системы оказания юридической помощи»).
Еще больше вопросов вызывает такая стоящая перед нотариатом задача, как «содействие урегулированию споров или отдельных разногласий лиц, обратившихся за совершением нотариального действия» (ч. 5 ст. 4 проекта Закона). Во-первых, осуществление примирения сторон - это задача медиаторов. Конечно, уменьшение спорности ситуаций при нотариальном удостоверении актов происходит, но только благодаря публичной нотариальной функции, а не методами примирения.
Во-вторых, в литературе отмечалось, что «при возникновении конфликтной ситуации, когда предпринятые нотариусом меры к сближению позиций сторон оказались напрасными, нотариус обязан устраниться от разрешения данного дела и рекомендовать сторонам обратиться в суд за разрешением спора, поскольку разрешение споров в сфере гражданской юрисдикции - прерогатива суда» 77. В результате рассмотренные положения проекта Закона могут оказаться неработающими.
Причем появление новых задач в деятельности нотариата не учитывает богатый потенциал задач прежних, так и не решенных. Как справедливо заметила М.И. Сазонова, «за год нотариусы совершают порядка 100 миллионов нотариальных действий, из них около 70 процентов приходится на простейшие виды нотариальных действий. То есть работа нотариуса перестала быть интересной по содержанию» 78. Появление новых задач, за которыми последует наделение нотариусов несвойственными ими полномочиями, вряд ли приведет к органичному развитию данного института. Появление подобных нормативных положений не только не согласуется с природой нотариата, но и не учитывает следующий психологический момент: неполное развитие собственно нотариальной деятельности и включение новых, несвойственных нотариату задач, лишит нотариат привлекательности.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
