Диссертация (1173805), страница 11
Текст из файла (страница 11)
Демин предагает компромиссную позицию о том, что неправомерное инезаконное соотносятся как целое и часть, а в основе их соотношения лежитразграничение между правом и законом. В частности, нарушение общих правовыхпринципов и духа закона (например, путем злоупотребления правом) являетсянеправомерным, хотя и законным106.Д.В. Винницкий также отмечает, что «понятие «злоупотребление правом» вотечественной правовой системе характеризует действия, которые не нарушают прямыеюридические запреты, нопротиворечат принципам иосновным положениямсоответствующей отрасли права, в частности налогового»107.См.: Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав.
М.: Статут, 2001. С. 63;Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. М.: ЛексКнига, 2002. С. 56; Малиновский А.А. Злоупотребление субъективным правом (теоретико-правовоеисследование). М.: Юрлитинформ, 2007. С. 26; Волков А.В. Принцип недопустимости злоупотреблениягражданскими правами в законодательстве и судебной практике (Анализ более 250 судебных дел озлоупотреблении правом). М.: Волтерс Клувер, 2011. - 960 с.103Агарков М.М. Проблема злоупотребления правом в советском гражданском праве // ИзвестияАН СССР. Отделение экономики и права. 1946. № 6. С.
427; Самойлова М.В. Право личной собственностиграждан СССР: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1965. С. 11; Соломин С.К. К вопросу о сущностизлоупотребления гражданскими правами // Право и экономика. 2017. № 6. С. 15-22.104Постановление Конституционного Суда РФ от 14.07.2005 № 9-П // СПС «КонсультантПлюс».105Бортников С.П. Юридическая ответственность в налоговом праве: теория и практика: дис.
…д-ра юрид. наук, М., 2017. С. 296, 299, 321.106Демин А.В. Налоговое право России: Учебное пособие. М.: РИОР, 2008. С. 120-125.107Смирнов Г., Зарипов В., Головко Л., Щекин Д., Брызгалин А., Тимофеев Е., Винницкий Д.,Попов А., Борисичев А., Колоколов Н., Будылин С., Роенко М. Налоговая оптимизация как преступление(комментарий Д.В.
Винницкого) // Закон. 2014. № 8. С. 16-30.10243С учетом отмеченных научных подходов, отметим, что в практическом планезлоупотребление правом со стороны налогоплательщика влечет неблагоприятныепоследствия в виде отказа в принятии расходов по налогу на прибыль, отказа в налоговомвычете по НДС и ином юридическом непризнании полученной налоговой выгоды. В этомпонимании стоит согласиться с тем, что злоупотребление правом не может считатьсяпротивозаконным, так как не имеет такого обязательного признака правонарушения какнаказуемость и, следовательно, не карается штрафными санкциями108.Вместе с тем, по мнению А.А.
Пилипенко, «если налогоплательщик, злоупотребляясвоими правами, совершает действия, которые впоследствии квалифицируются какправонарушение, то эти действия будут признаны не только противоправными, но инаказуемыми»109.правомерногоА.А.Пилипенкоповеденияназываетэто(злоупотребления«трансформациейправом)вформальнонеправомерное(правонарушение)»110.Здесь, по мнению диссертанта, важно уточнить, что наказуемым будет незлоупотребление правом как таковое, а совершенное в результате него (или с помощьюнего) правонарушение, следовательно, целесообразно говорить не о трансформациизлоупотребления правом в правонарушение, а закономерной и хронологическойпоследовательности этих деяний, автономных, но находящихся в причинно-следственнойсвязимеждусобой.Например,злоупотреблениеправомможетпривестикнеобоснованному занижению налоговой базы по налогу, а дальнейшая уплата налога вменьшей сумме (исходя из заниженной налоговой базы) может быть квалифицированакак неполная уплата сумм налога.
Штраф будет наложен на налогоплательщика занеполную уплату налога, а не за действия, повлекшие занижение налоговой базы. В своюочередь, мерой реагирования на злоупотребление правом будет лишь отказ в налоговыхвыгодах, льготах и т.д., с помощью которых налоговая база была занижена, и, в отличиеот штрафа, отказ в налоговой выгоде не предполагает карательной функции, а направленна установление правильной и достоверной налоговой базы, исходя из которой будутдоначислены соответствующие суммы налогов.См. Фоминова Н.А. Злоупотребление правом в налоговых правоотношениях: дис.
… канд.юрид. наук. М. 2009. С. 112-114.109Пилипенко А.А. К вопросу о злоупотреблении правом в налоговых отношениях // Финансовоеправо. 2013. № 2. С. 36-40.110Там же.10844Следует отметить, что в российской правовой доктрине, наряду с термином«злоупотребление правом», используется близкий по смыслу термин – «обход закона».По мнению А.И. Муранова, термин «обход закона» представляет собой «не что иное, каксобирательное выражение для обозначения совокупности неправомерных действий,которые … пытаются представить как законные»111. К таким действиям, по мнениюС.В. Савсериса, могут быть отнесены «обман, притворность, мнимость, злоупотреблениеправом или нарушение общего запрета, конкретно не сформулированного вположительном праве»112.В ряде работ обход закона характеризуется как одно из возможных проявленийзлоупотребления правом113 или употребляется в значении обхода (избежания) налогов114.В целом обход закона может рассматриваться в значении нарушения смысла закона, целипритворного действия, противоречия цели закона и в других значениях115.В любом из упомянутых значений обхода закона принципиально значимымиявляются вопросы о том, имеется ли ввиду обход содержания или формы закона, и можетли обход закона (так же, как и злоупотребление правом) рассматриваться в качествепротивоправного поведения.По мнению Ж.Г.
Попковой, «обход закона предполагает обход (игнорирование)норм об обязанностях и запретах, а не иных норм (о правах). Именно в таком ключеможно говорить о том, что совершение действий в обход норм об обязанностях и запретахвлечет применение к налогоплательщику тех положений законодательства о налогах исборах об обязанностях и запретах, которые он стремился избежать»116. Как далеезаключает Ж.Г. Попкова, «обход закона, как очевидно умышленное деяние, представляетМуранов А.И. Проблема «обхода закона» в материальном и коллизионном праве: дис.
... канд.юрид. наук. М., 1999. С. 9-10.112Савсерис С.В. Категория «недобросовестность» в налоговом праве: дис … канд. юрид. наук. М.2006. С. 70. См. также: Муранов А.И. «Обход закона» в международном частном праве: мнимостьактуальности и надуманность проблем // Законодательство. 2004. № 7. С. 67-73; № 8. С. 44-54.113Попкова Ж.Г.
Налоговая выгода как институт налогового права: дис. … канд. юрид. наук. М.2019. С. 115-116; Суворов Е.Д. Обход закона. Сделка, оформляющая обход закона. М.: ИД В. Ема, 2008.С. 160.114Винницкий Д.В. Добросовестность, обоснованность выгоды, пределы осуществления прав, илиКак российское налоговое право оказалось на передовых рубежах борьбы со злом, гнездящимся вналогоплательщиках // Закон. 2018. № 11. С.
44-57.115См. Суворов Е.Д. Обход закона. Сделка, оформляющая обход закона. М.: ИД В. Ема, 2008. С. 97101.116Попкова Ж.Г. Налоговая выгода как институт налогового права: дис. … канд. юрид. наук. М.2019. С. 115.11145собой разновидность злоупотребления правом, намеренно осуществляемую с цельюполучения преимуществ, отсутствующих у иных лиц»117.Предпосылки для такого вывода заключены в статье 10 ГК РФ, которая относитобход закона с противоправной целью к одной из форм (видов) злоупотребления правом.Правда, целесообразность указанной правовой конструкция признается далеко не всемицивилистами. Как отмечает А.И.
Муранов, злоупотребление правом, как оно определенов статье 10 ГК РФ, предстает не только в виде традиционной шиканы либо использованияправа во зло другим конкретным частным субъектам или же некоему кругу лиц, но и ввиде «обхода закона», то есть в виде действий, которыми хотя лицо и реализует своеоснованное на законе право, но которые не отвечают цели (смыслу, интересу) такогозакона. Таким образом, по мнению А.И.
Муранова, «разработчики ГК РФ «креативно»объединили понятия «обход закона» и «злоупотребление правом», расширив значениепонятия «злоупотребление правом» и придав ему новый смысл.»118.В науке гражданского права обход закона принято рассматривать через призмутого, что соответствующими закону сделками (действиями) достигаются цели,противоречащие закону, или интересы, защищаемые им119. При этом нарушение цели(смысла, духа) закона во многих исследованиях рассматривается также в качествепризнака обхода налогового закона («tax avoidance») и критерия для его отграничения отправомерного (допустимого) налогового планирования.Таким образом, можно предположить, что обход закона в гражданско-правовом иналогово-правовом понимании имеет схожую природу. В таком случае возникает вопросо том, насколько применимы в налоговом праве иные формы злоупотребления правом,которые по смыслу статьи 10 ГК РФ означают недобросовестное осуществлениегражданских прав? Так, например, С.Д.
Радченко отмечает, что о злоупотребленииправом в принципе может идти речь, когда это право осуществляется, а «уплата налога –это не право, а обязанность, злоупотребления которой не знают ни закон, ни правоваянаука»120.Там же. С. 115-116.Муранов А.И. Попытка внедрения в Гражданский кодекс РФ понятия «обход закона» ироссийская адвокатура // Адвокат. 2011. № 4. С. 5-9.119Перетерский И.С. Сделки, договоры.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
