Диссертация (1173790), страница 29
Текст из файла (страница 29)
Она заключается в том, что иностранный получатель дохода,претендующий на применение налогового соглашения Китая, должен не233Circular on how to understand and recognise the «Beneficial Owner» in DTAs, Guoshuihan[2009] № 601 (Circular 601), issued by the SAT on 27.10.2009, URL:http://www.waizi.org.cn/shuishounews/1774.html (дата обращения: 02.02.2018).134только доказать наличие у него фактического права на доход, но ипродемонстрировать свое «economic substance» в государстве своегорезидентства.При использовании таких негативных факторов «beneficial owner»налоговые органы Китая, как правило, в первую очередь или дажеисключительно сосредоточены на исследовании «economic substance»налогоплательщика в государстве резидентства без обращения особоговнимания изучению права на доход. Многие специалисты в областимеждународного налогообложения в Китае убеждены, что если «economicsubstance»будетуспешнопродемонстрированиностраннымналогоплательщиком, то его скорее всего признают «beneficial owner» дохода,полученного из Китая234, для целей применения китайских налоговыхсоглашений.
В ситуациях, в которых иностранная компания - получательдохода из источников Китая, имеет только одного - двух работников, малоактивов и осуществляет только владение акциями, наличие статуса «beneficialowner» обосновать практически невозможно.Необходимость обязательного соблюдения иностранным получателемдохода требования «economic substance» и «substantive business activity» дляквалификации его как «beneficial owner» дохода подтверждается такжепрактикойпримененияданнойконцепцииместныминалоговымиадминистрациями Китая. В качестве иллюстрации рассмотрим два дела, вкоторых было отказано иностранным компаниям в признании за ними статуса«beneficial owner» дохода: «Чунцин» (Chongqing case), июнь 2010 г.
235 и«Аньхой» (Anhui case), март 2011 г.При рассмотрении первого дела «Чунцин» (обстоятельства дела см.Приложение № 2.11. работы) местная налоговая администрация в Чунцине234Donqmei Q. The Concept of «Beneficial ownership» in China’s Tax Treaties - The current stateof play, Bulletin for international taxation, february, 2013, IBFD, URL:http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2487952 (дата обращения: 02.02.2018).235Donqmei Q. The Concept of «Beneficial ownership» in China’s Tax Treaties - The current stateof play, Bulletin for international taxation, february, 2013, IBFD, URL:http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2487952 (дата обращения: 02.02.2018).135провела оценку наличия статуса «beneficial owner» дохода у маврикийскойкомпании, получившей дивиденды от своей китайской компании, по итогамкоторой пришла к выводу об отсутствии у нее статуса «beneficial owner»дивидендов и права на применение налоговой ставки 5 % по соглашению,поскольку:1)в течение 2007 г.
и 2009 г. осуществила несколько перечисленийсвоей материнской компании в США на сумму, в общей сложностисоставляющей 90 % дивидендов, полученных ей от китайской компании;2)основной предпринимательской деятельностью Маврикийскойкомпании было владение акциями и получение доходов в виде дивидендов,процентов и других пассивных доходов;3)На Маврикии налоговая нагрузка Маврикийской компании быларавна нулю и исходящие дивиденды, полученные нерезидентом, былиосвобождены от налогов;В результате, маврикийской компании пришлось заплатить налог сполученных дивидендов по ставке 10 %, по китайскому налоговомузаконодательству, на сумму более 7, 9 млн.
долларов США.Во втором деле «Аньхой», рассмотренном в марте 2011 г., местнойналоговой администрацией Китая было отказано барбадосской компании впримененииналоговыхльготприналогообложениидивидендовпосоглашению между Китаем и Барбадосом.
Барбадосская компания получиладивиденды в результате распределения их китайской совместной компаниейPRC JV. После рассмотрения учредительной информации о барбадосскойкомпании, местная налоговая администрация Китая определила, что она былаофшорной компанией с ограниченной ответственностью по законамБарбадоса, не имела экономического присутствия в нем, на основании чего136постановила, что барбадосская компания была кондуитной компанией, а не«beneficial owner» выплаченных из Китая дивидендов.236Исходя из изложенного, следует обратить внимание на сближениеподходов в России и в Китае в части соотношения концепции «beneficialowner» дохода и концепции «economic substance» и «substantive businessactivity».Обращение особого внимания налоговыми органами Китая приприменении концепции «beneficial owner» дохода на «economic substance» и«substantivebusinessactivity»китайскиеспециалистывобластимеждународного налогообложения объясняют следующей логикой:- во-первых, если получатель имеет фактическое право контролироватьприсвоение и распоряжение доходом, такое право должно проявляться вправовой, экономической и фактической возможности его реализовать иподдерживаться его бизнес - деятельностью и организационной структурой237;-во-вторых,китайскиеспециалистыговорято«механическомприменении» китайскими налоговыми органами концепции «beneficial owner»дохода посредством соблюдения того, что было четко указано в ЦиркуляреГНА Китая № 601 от 2009 г., во избежание неясностей238.
Поскольку правособственности неуловимо и правовые отношения трудно различить, аосновныевидыдеятельностиосязаемыиобъективны,онисталипредпочтительным эталоном для налоговых органов Китая.Некоторыезарубежныеученыепытаютсяобъяснитьпричиныприменения судами суррогатных тестов вместо теста «beneficial owner»236Xing С., Ho C., Di R. New landscape of Chinese tax treaties, 21.11.2012, URL:http:/www.internationaltaxreview.com/Article/3120687/New-landscape-of-Chinese-taxtreaties.html (дата обращения: 02.02.2018).237Donqmei Q. The Concept of «Beneficial ownership» in China’s Tax Treaties - The current stateof play, Bulletin for international taxation, february, 2013, IBFD, URL:http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2487952 (дата обращения: 02.02.2018).238Sharkey N.C.
China (People's Rep.) - China's Tax Treaties and Beneficial Ownership:Innovative Control of Treaty Shopping or Inferior Law Making Damaging to International Law,65 Bull. Intl. Taxn. 12 (2011), Journals IBFD (accessed 28.10.2011), URL:http://bbs.esnai.com/thread-4760954-1-1.html (дата обращения: 02.02.2018).137дохода следующим образом. С традиционной формальной точки зрения назначения слов «компания» и «собственность», компания является отдельнымправосубъектом,обладающимсамостоятельнымстатусом,можетрассматриваться не юридическим владельцем и «beneficial owner» доходов,которые она получает, и на основании чего иметь право на преимущества поналоговому соглашению. В свою очередь, концепция «beneficial owner»дохода в контексте налоговых соглашений не интерпретируется в строгомюридическом смысле, так как в таком случае она не дала бы эффекта поотношению к кондуитным компаниям в свете традиционного юридическоговзгляда на компании и значение «владения».
В результате этого, суды решили,что не в состоянии применить тест «beneficial owner» дохода в буквальномсмысле, а для того, чтобы не допустить резидентов недоговаривающихсягосударств с помощью кондуитных компаний к получению налоговыхдоговорныхпреимуществсудыразныхстранпытаютсяприменитьсуррогатные тесты вместо теста «beneficial owner» дохода 239 , в том числесоединив его с принципом «economic substance».II.
Второе направление мысли основывается на отсутствии логическойи юридической связи между концепцией «beneficial owner» дохода и тестами«economic substance» и «substantive business activity».Так, в обновленных Комментариях ОЭСР 2014 г. принцип «economicsubstance»называетсявкачествеотдельногопротивоуклонительногоположения наряду с концепцией «beneficial owner» дохода240 . Более того, всвязи с отсутствием единого мнения по рассматриваемому в данном параграфевопросу в мировой практике, в Проекте ОЭСР 2011г.
241 , посвященномопределению «beneficial owner», было предложено специально разъяснить, что239Saurabh J., Prebble J., Bunting K. Conduit companies, beneficial ownership, and the test ofsubstantive business activity in claims for relief under double tax treaties, eJournal Tax Research(2013) vol. 11, № 3, pp. 386-433, p. 389.240п.
12.5., п. 10.3., п. 4.4. Комментариев к ст. 10,11, 12 МК ОЭСР: 2014 Update to the OECDModel Tax Convention, URL: http://www.oecd.org/tax/treaties/2014-update-model-taxconcention.pdf (дата обращения: 02.02.2018).241Clarification of the meaning of «Beneficial owner» in the OECD Model Tax Convention:Discussion Draft, 29.04.2011 to 15.07.2011.138«чистая холдинговая компания может быть «beneficial owner», и что признаниеее таковой «не зависит от физического присутствия (physical substance), отналичия офиса или персонала».В зарубежной судебной практике также можно встретить подход, чтоотсутствие у иностранной компании признаков «economic substance» и«substantive business activity» не имеет значения при определении у нее статуса«beneficial owner» дохода.
В частности, при принятии решения ВерховнымСудом Канады по делу «Prevost Car» (Приложение № 2.5. диссертации) тотфакт, что нидерландская компания «Prevost Holding» не обладала какими-либоосновными средствами или иным имуществом, за исключением акцийканадской компании, не располагала офисным помещением, не имеласотрудников, не повлиял на признание ее «beneficial owner» дивидендов,полученных от канадской дочерней компании242.Равным образом в постановлении Верховного Суда Италии от 28.12.2016г. № 27113 243 (Приложение № 2.15. диссертации) также указывается, чтостатус «beneficial owner» полученных дивидендов у материнской компании независит от наличия иного дохода, кроме дивидендов, ведения инойдеятельности, кроме владения акциями в обществах, размера операционных иуправленческих расходов, операционной дебиторской задолженности.
Ведь всилу своего юридического статуса у (суб) холдинговой организации у нееможетнебытьштатасотрудников,развернутойадминистративно-242Canada's Tax court's decision of April 22, 2008, Prévost Car Inc. v., The Queen, case № 2008T.C.C. 231 (CanLII), URL: http://www.canlii.org/en/ca/tcc/doc/2008/2008tcc231/2008tcc231.html (дата обращения: 02.02.2018).243По причине отсутствия оригинала анализ постановления Верховного Суда Италии от28.12.2016 г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
