Автореферат (1155726), страница 4
Текст из файла (страница 4)
В первомпараграфе «Понятие, общая характеристика и условия кредитного договора»рассмотрены подходы к определению понятия кредитный договор, сформированные врамках правовой системы Индии. В литературе кредитные или заемные отношениязачастую обозначаются термином loan. В кредитных договорах нередко встречаетсятермин facility. В английской правовой доктрине под кредитным договором (creditagreement) понимается договор, в соответствии с которым одна сторона - кредитор(lender) обязуется предоставить денежные средства другой стороне - заемщику (borrower)на определенных договором условиях и на установленный срок.В Индии понятие «кредитный договор» было впервые закреплено в Акте окредитовании индийского региона Бенгалия 1940 г.
Бенгалия (бенг. বঙ্গ, англ. Bengal) –исторический регион в северо-восточной части южной Азии. Сегодня Бенгалия разделенамежду Индией (Западная Бенгалия – штат на востоке Индии) и государством Бангладеш(Восточная Бенгалия).При характеристике кредитного договора индийскими учеными, в частности,M.J. Aslam, M. Sukhvinder, V. Gupta, используется сравнительно-правовой анализсходных или прямо противоположных институтов одной отрасли права.M.J. Aslam использует сравнительный правовой анализ в своей работе «Legalaspects of Bank Lending», в частности, в гл. 1 (сравнение кредита и предварительного15займа) . M.
Sukhvinder использует сравнительно-правовой анализ в своей книге «Bankinglaw and practice» .Согласно ст. 2 (4) данного Акта о кредитовании «кредитным договором являетсядоговор, по которому любому лицу предоставляются денежные средства, используемыеим исключительно для коммерческих целей».
В частности, заемные денежные средствамогут быть использованы для торговли, горнодобывающей, аграрной или инойпромышленности, страхования, транспорта, банковского дела или в сфере развитияспортивно-развлекательного бизнеса, или с целью фрахта пристани, грузчиков илиподрядчиков, или для любых других возмездных целей в качестве собственника илипринципала, или агента, или гаранта.Кредитный договор в праве Индии сравнивается с договором займа. По итогамсравнительного анализа автором диссертации выявлены особенности договора займа икредитного договора, регулируемых правом Индии. Также автором диссертацииисследованы принципы кредитования (принцип сохранности (обеспеченности), принципликвидности, принцип возмездности) и особенности их применения, и условиякредитного договора по законодательству Индии.
Условия кредитного договораподразделяются на: а) предварительные условия (condition precedents), б) основныеусловия (main terms), и в) ковенантные условия (covenants).Во втором параграфе «Индусское традиционное право и английское право,как источники права современной Индии, регулирующего способы обес-печенияисполнения обязательств по кредитному договору» представлена эволюцияисточников правового регулирования способов обеспечения исполнения обязательств покредитному договору в праве Индии. Автором обосновывается тезис о том, что посколькуИндия – это страна общего права и бывшая колония Великобритании; то большинствосовременных статутных источников правового регулирования способов обеспеченияисполнения обязательств по кредитному договору, принятых в колониальный периодна основании основных принципов и прецедентов английского права, продолжаютдействовать и сегодня.
Именно в эпоху колониальной Индии были приняты основныенормативно-правовые акты Индии, в которых закреплены способы обеспеченияисполнения обязательств по кредитному договору. Среди самых известных - Закон оконтрактах 1872 г. (The Indian Contract Act), а также - Закон о сделках с имуществом1882 г. (The Transfer of Property Act).
Лишь отдельные указанных законов были16привнесены под влиянием индусского права. В частности, в Закон 1882 года быливнесены положения индусского права, регулирующие институт подарков. Однако,перечисленные акты не унаследовали положения индусского права в отношенииспособов обеспечения исполнения обязательств кредитному договору.
Послеобретения страной независимости парламентом Индии был принят ряд законов(статутов), которые регулируют порядок обращения взыскания на имущество,переданное в залог во внесудебном порядке, порядок использования отдельных видовспособов обеспечения исполнения обязательств. Среди таких актов можно назватьЗакон Индии о секьюритизации, восстановления финансового имущества, а также обобращении взыскания на заложенное имущество 2002г. (The Securitisation andReconstruction of Financial Assets and Enforcement of Security Interest Act).
С учетомвышеизложенного, автором диссертации делается важный вывод о том, что междунормами статутного и прецедентного договорного права современной Индии,относящимися к обеспечению исполнения кредитных обязательств, существуетдовольно тесная связь, уходящая своими корнями в колониальный период индийскогонормотворчества. Так, действующие в Индии законодательные акты о договорах, вчастности, закон о контрактах 1872 г. и закон о сделках с имуществом 1882 г., былиразработаны на основе прецедентов, созданных Судом Палаты лордов и Судебнымкомитетом Тайного совета Великобритании. Модернизация ряда основных положенийперечисленных законов после достижения независимости осуществляется в Индии сучетом прецедентов, создаваемых индийской судебной практикой, наиболее важные изкоторых содержатся в решениях Верховного суда Индии Высоких судов штатов, вчастности, в решениях по делам «ONGC v Saw Pipes» (2003); «Fateh Chand» (1963) ,«Delkon India Pvt.
Ltd.» (1997), «State Bank of India v. Mula Sahakari Sakhar KarkhanaLtd» (2005); «Punjab National Bank Ltd. v. Shri Vikram Cotton Mills Ltd.» (1969); «TajTrade And Transport Co. Ltd»(1991); «RamNagappaShetty» (1987); «KaveripatnamSubbaraya Setty Annaiah Setty Charities Trust vs. S.K. ViswanathaSetty» (2004);«DhankiMahajan» (1968).Одной из основных особенностей индийского права является обращение судовИндии к доктрине «stare decisis» - следовании судом логики предыдущих решенийсамого судебного органа или же вышестоящей судебной инстанции. Доктрина возниклав английском праве, но нашла свое отражение в праве современной Индии.17Использование прецедентов в качестве источника права началось в Индии с 1831 года,когда судья Sadar Diwani Adalat выдвинул идею о необходимости правового основаниядля доктрины «stare decisis».
Данный принцип был закреплен в ст. 212 Закона оПравительстве Индии 1935 г. В соответствии со ст. 141 конституции Индии 1949г.решения Верховного суда Индии, как суда высшей инстанции, имеют более высокуююридическую силу по отношению к судам, действующим в государстве.
Аналогичныйпринцип применяется Высокими судами штатов Индии по отношению к судам низшейинстанции. Основным источником судебных прецедентов в Индии является Верховныйсуд Индии, деятельность которого регулируется конституцией Индии.В связи с этим автором диссертации обоснован вывод о том, что в основупредставлений о кредитных договорах, отражаемых современной индийскойлитературой по договорному праву, входят многие положения, выработанныебританскимиправоведамилибозакреплявшиесянекогдавбританскихзаконодательных актах; современная индийская судебная практика оперируетдоктриной прецедента (“stare decisis”).
Вследствие этого автором диссертации былсделан важный вывод о том, что в круге источников современного индийского права,относящегося к обеспечению обязательств из кредитных договоров, на первом местенаходятся нормы прецедентного права, создаваемого практикой высших судов Индии.В третьем параграфе «Способы обеспечения обязательств по кредитномудоговору» автором представлена общая характеристика способов обеспеченияисполнения обязательств по кредитному договору в праве Индии, а также выделеныотдельныеспособы:залог(pledge/mortgage),гарантии/банковскиегарантии(guarantee/bank guarantee), обременение (charge), право удержания (lien) и неустойка(penalty/ reimbursement of damages).
Автор отмечает, что нормы, регулирующиеспособы обеспечения исполнения обязательств в праве Индии, не систематизированы.Автор диссертации обращает внимание на то, что индийские-ученые юристы,в частности S.A. Chari, M.J. Aslam, Sukhvinder Mishra, D.F.Mulla не рассматриваютспособы обеспечения исполнения обязательств в качестве системы, соответственно неприводят классификацию способов обеспечения исполнения обязательств покредитному договору. По мнению автора данной диссертации, отсутствие подобныхклассификаций способов обеспечения исполнения обязательств по кредитномудоговору обусловлено тем, что Индия является страной общего права.18Однако, для целей определения многообразия способов обеспеченияисполнения обязательств по кредитному договору в праве Индии, автор считаетнеобходимым привести различные классификации указанных способов, приведенныероссийскими учеными юристами, в частности, авторприводит следующиеклассификации способов обеспечения исполнения обязательств в праве Индии: 1.
взависимости от характера обеспечительных мер; 2. по субъектному составу; 3.подразделяя способы обеспечения обязательств, имеющие менее обеспечительныйхарактер, а также имеющие качество наиболее полно и надежно защитить интересыкредитора; 4. договорного обеспечения по кредитному договору / законноеобеспечение по кредитному договору.Вторая глава диссертации «Гарантия и поручительство как способыобеспечения исполнения обязательств по кредитному договору в праве Индии»объединяет три параграфа.В первом параграфе «О понятии договора гарантии (Guarantee Contract),договора о возмещении потерь (Indemnity Contract), поручительстве (suretyship) вИндийском законе о договорах 1872г.» автором исследованы понятие гарантии,договора гарантии, проведено сравнение гарантии/договора гарантии (GuaranteeContract) с договором поручительства (suretyship), а также с договором о возмещениипотерь (Indemnity Contract).Автором определены следующие отличия договора гарантии от договора овозмещении потерь: а) число сторон; б) объект; в) сущность ответственности пообязательству.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
