Налогообложение реализации услуг в сфере электронной предпринимательской деятельности (1142510), страница 13
Текст из файла (страница 13)
к. контент-провайдер не имеет возможности физически распоряжатьсяпредоставленным дисковым пространством. Более того, если у интернетпровайдера в наличии много серверов, то контент-провайдер не сможет повлиятьна решение о месте расположения сервера, на котором будет находиться веб-сайт.По мнению ОЭСР, веб-сайт - это набор электрических импульсов, которыене обладают характеристиками, присущими постоянному месту деятельности65организации62. Следовательно, он не может рассматриваться в качествепостоянного представительства.Кпостоянному«обособленноепредставительствуподразделение»,котороеотноситсяозначаеттакоелюбоепонятие,кактерриториальнообособленное подразделение организации с оборудованными стационарнымирабочими местами. Отсюда вытекает критерий наличия персонала, которыйиграет важную роль в формировании постоянного представительства.
Ведьименно сотрудники российских отделений иностранных организаций, какправило, участвуют в согласовании существенных условий контрактов, ихподписании и обеспечении их реализации при ввозе товаров на территориюРоссии иностранными организациями.Вслучаепрямойэлектроннойпредпринимательскойдеятельностиконтракты заключаются автоматически – когда покупатель принимает публичноепредложение (дает согласие на покупку чего-либо), размещенное на веб-сайте.Приэтоминостраннаяорганизацияимеетвозможностьобеспечиватьфункционирование оборудования на расстоянии без привлечения местногоперсонала.
Следовательно, наличие персонала иностранной организации по местунахождения сервера не может являться обязательным элементом для образованияпостоянного представительства.Еслидеятельностьподготовительныйноситхарактер,тонекоммерческий,уиностраннойвспомогательныйорганизацииилипостоянноепредставительство в России не образуется, несмотря на то, что иностранныйучастник владеет сервером, расположенным на территории нашей страны. Квспомогательной или подготовительной деятельности можно отнести:– рекламу товаров или услуг;– хранение информации и цифровых товаров, а также снабжение ими;– автоматизированные маркетинговые исследования;62Clarification on the Application of the Permanent Establishment Definition in E-Commerce: Changes to the Commentaryon the Model Tax Convention on Article 5 [Электронный ресурс]: OECD Committee on Fiscal Affairs.
– Режимдоступа: http://www.oecd.org/ctp/treaties/1923380.pdf (дата обращения: 13.10.2013).66– установление связи между иностранной компанией, предлагающей товары(работы, услуги) через Интернет, и ее клиентом.Однако, по мнению Н.Г. Скачкова, вопрос о том, насколько деятельностьвышеуказанного характера может быть связана с компьютерными технологиями,следует рассматривать в каждом случае отдельно63.ОсуществлениеиностраннойорганизациейнатерриторииРоссиидеятельности подготовительного или вспомогательного характера при отсутствиипризнаков постоянного представительства не может рассматриваться какприводящеекобразованиюпостоянногопредставительства64.Приэтомдеятельность подготовительного или вспомогательного характера не должна посвоему содержанию составлять всю деятельность данной организации или еебольшую часть.Например, иностранная организация – рекламный агент имеет в Россиипостоянное место деятельности для распространения рекламы.
Так как такаядеятельность является основной для иностранной организации, то она можетрассматриваться как приводящая к образованию постоянного представительства.При косвенной электронной предпринимательской деятельности веб-серверрассматривается как средство связи, подобно телефону, а не как постоянноепредставительство. В то время как в рамках прямой такой деятельности наличиевеб-сервераприводиткобразованиюпостоянногопредставительства.Аналогичная точка зрения высказана в рекомендациях к Типовому комментариюОЭСР, но в то же время необходимо детально проанализировать роль сервера вхозяйственной деятельности организации и степень его вовлеченности в процессзаключения данной сделки.63Скачков Н.Г.
Электронная коммерция и базисные институты международного налогообложения. Назревшиепроблемы и вероятные решения [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://uristy.ucoz.ru/publ/22-1-0-1041 (датаобращения 20.10.2013).64Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 5 авг. 2000 г. № 117-ФЗ [Электронный ресурс]:принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации 19 июля 2000 г.: одобр. Советом Федерации Федер. Собр.
Рос.Федерации 26 июля 2000 г.: ввод. федер. законом Рос. Федерации от 5 авг. 2000 г. № 118-ФЗ: ред. от 28 дек. 2013 г.(п. 4 ст. 306) // Парламент. газ. — 2000. — 10 авг.; Собр. законодательства Рос. Федерации. — 2000. — № 32, ст.3340. Доступ из справ.- правовой системы «Консультант Плюс».67Еслииностраннаяорганизацияосуществляетрегулярнуюпредпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации сиспользованием не одного, а двух и более веб-серверов, которые в совокупностипредставляют собой единый комплекс оборудования, то последнее приведет кобразованию постоянного представительства.
Нужно отметить, что деятельностьодного веб-сервера по отношению к остальным будет носить подготовительныйили вспомогательный характер. Деятельность в условиях, когда даннаясовокупность веб-серверов объединена телекоммуникационными каналами связи,но разобщена географически, не приводит, по мнению ОЭСР, к образованиюпостоянного представительства.Критерии регулярности деятельности НК РФ не установлены. Дляпонимания того, что может являться регулярностью осуществления электроннойпредпринимательскойдеятельностивцеляхобразованияпостоянногопредставительства, сначала необходимо определиться, когда она возникает.Для общего случая момент возникновения любой предпринимательскойдеятельности можно определить как наиболее раннюю из следующих дат: датазаключения договора или дата первой по времени операции.
Что касаетсямомента возникновения электронной предпринимательской деятельности, то егоможно определить как дату первой по времени операции (либо дату оплаты, либодату отгрузки).Налоговые органы считают, что регулярной, в частности, являетсядеятельностьобособленныхподразделенийиностранныхорганизаций.Востальных случаях регулярность определяется на основе анализа фактическогоосуществления деятельности самой иностранной организации или иных лиц впользу иностранной организации в каждом конкретном случае. При этомединичные хозяйственные операции, совершенные в Российской Федерации, немогут рассматриваться как "регулярная деятельность"65.65Об утверждении Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы25 Налогового кодекса Российской Федерации, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов)иностранных организаций [Электронный ресурс]: приказ МНС России от 28 марта 2003г.
N БГ-3-23/150 (п. 2.2) //«Бухгалтерский учет» — 2003. — № 9; «Финансовая газета» — 2003. — № 15. Документ утратил силу. Доступ изсправ.- правовой системы «Консультант Плюс».68В пункте 2 статьи 308 НК РФ установлено, что при осуществлениидеятельности на стройплощадке, продолжительность которой составляет всовокупностинеменее30календарныхдней,возникаетпостоянноепредставительство. По мнению автора, было бы целесообразным распространитьтакую регулярность на все иные виды предпринимательской деятельности.Постоянное представительство иностранной организации в России можетвозникнуть в связи с деятельностью зависимого агента, то есть лица, которое,заключив договор с иностранной организацией, представляет здесь ее интересы,действует от ее имени, управомочено заключать контракты или согласовывать ихсущественные условия, создавая при этом правовые последствия для нее.Если зависимый агент осуществляет подписание контрактов в соответствиис детальными письменными инструкциями иностранной организации, тосчитается, что последняя осуществляет подготовительную деятельность, неприводящуюкдеятельностьвозникновениюиностранныхпостоянногопосредниковпредставительства.(брокеров,Обычнаякомиссионеров,профессиональных участников российского рынка ценных бумаг), связанная сзаключением соответствующих сделок на территории России, не создаетпостоянного представительства.Врамкахофлайновойэлектроннойторговлидоставкатоварно-материальных ценностей со склада из-за рубежа, как правило, осуществляетсякомпаниями - перевозчиками, деятельность которых не приводит к образованиюпостоянногопредставительстваиностранныхсубъектовэлектроннойпредпринимательской деятельности на территории России.При рассмотрении онлайновой электронной торговли высказывается точказрения, согласно которой интернет-провайдер выступает в качестве зависимогоагента субъектов электронной коммерции и, следовательно, фактически создаетпостоянное представительство для каждой фирмы, занятой электроннойпредпринимательской деятельностью66.66Ильичев С.
К. Особенности налогообложения в сфере электронной коммерции. – М.: Маркет ДС, 2004. – С. 79.69Однако, исходя из критериев зависимого агента, установленных российскимналоговым законодательством и положениями Модельной конвенции ОЭСР,интернет-провайдер не может выступать в качестве зависимого агента поотношению к контент-провайдеру, так как не имеет полномочий на заключениедоговоров в пользу последнего и осуществляет свою деятельность в рамках своейобычной хозяйственной деятельности. Из этого следует, что интернет-провайдер,заключающий договоры хостинга, вряд ли может рассматриваться как постоянноепредставительство контент-провайдера.Необходимо также исследовать механизм определения объема прибылипостоянного представительства для целей исчисления российского налога наприбыль. В соответствии с российским налоговым законодательством иположениями соглашений об избежании двойного налогообложения доходов иимущества, в России может облагаться налогом на прибыль только та частьприбыли иностранной организации, которая связана с ее деятельностью черезпостоянное представительство и может быть отнесена к нему.
Такая доляприбыли должна соответствовать той, которую бы получила самостоятельнаяорганизация, осуществляющая аналогичную деятельностью в соответствующихусловиях.Иногда отделения иностранной организации, расположенные на различныхконтинентах, производят продукт, а его реализацией занимается головнаяорганизация. Доход от такой реализации подлежит распределению головнойорганизацией между всеми его отделениями, в том числе находящимися в России,на основе методики распределения общего дохода, утвержденной головнойорганизации.
При этом для исчисления доли дохода российского отделенияорганизации должны быть также представлены документы или выписки из них,подписанные руководителем головного офиса и подтверждающие эти конкретныепоказатели67.67Об утверждении Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы25 Налогового кодекса Российской Федерации, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов)иностранных организаций [Электронный ресурс]: приказ МНС России от 28 марта 2003 г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
