Диссертация (1138868), страница 46
Текст из файла (страница 46)
Селивановский, «такая ситуация, на первый взгляд,противоречит самой правовой природе гражданско-правовой ответственности, таккак подача лицом частноправового требования о взыскании убытков вклассическом понимании не может быть поставлена в зависимость от фактапривлечения либо непривлечения лиц, причинивших убытки, к публичнойответственности».327Тем не менее, представляется, что при определении принципов работымеханизмагражданско-правовойответственностизанеправомерноеиспользование инсайдерской информации указанную особенность необходимопринять во внимание.326Весьма точное замечание по этому вопросу делает А.С. Селивановский в своем учебнике «Правовоерегулирование рынка ценных бумаг»: «предъявление обманутым контрагентом иска о взыскании убытков снедобросовестных инсайдеров напрямую зависит от возбуждения в отношении такого инсайдера дела опривлечении его к административной (с 2013 г.
- уголовной) ответственности. Ведь в противном случаесреднестатистический контрагент может просто не узнать, что он в принципе понес убытки в результатенеправомерного использования инсайдерской информации, поскольку будет связывать убытки лишь снезависимым колебанием котировок акций, курсов валют и тому подобных рыночных показателей». (См.Селивановский А.С. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учебник. М: Изд. дом. Высшей школыэкономики, 2014 – С.483).327Там же.
С.483.252А. Подходы к решению проблем установления факта инсайдерскойдеятельностиипричинно-следственнойсвязимеждунеправомерным использованием инсайдерской информации иубытками, используемые в праве СШАКакмыужеотметили,проблемаустановлениясамогофактанеправомерного использования инсайдерской информации является одной изосновныхпроблем,характерныхдляинститутагражданско-правовойответственности за инсайдерскую деятельность.Во-первых,дляодиночного«рядового»инвесторасамостоятельноепроведение полномасштабного расследования возможных случаев инсайдерскойдеятельности является задачей непосильной как с финансовой, так и сорганизационной точки зрения.Во-вторых, по тем же причинам недостатка у «рядового» инвесторафинансов или ресурсов для расследования случаев инсайдерской деятельностивесьмазатруднительнымпредставляетсясамостоятельноепредъявлениеодиночным добросовестным инвестором гражданского иска о взыскании убытковс его контрагентов по сделке на фондовом рынке (инсайдеров).Как следует из опыта американских правоприменителей, обе указанныхпроблемы могут быть решены примерно следующим образом: при определенныхусловиях уполномоченные органы в области финансовых рынков (например, SEC– в США) могут участвовать в процессах расследования случаев инсайдерскойдеятельности и в последующих судебных процессах по взысканию с инсайдеровубытков в качестве коллективного представителя всех инвесторов, пострадавшихот инсайдерской деятельности.Однако привлечение государственных органов может происходить всовершенно разных формах.253В тех юрисдикциях, в которых успешно практикуется взыскание синсайдеров убытков в гражданском процессе (с привлечением в процессуполномоченных государственных органов), существуют совершенно разныеправила как в отношении подачи таких гражданских исков, так и в отношении тойстороны, которая уполномочена получать компенсацию убытков с инсайдеров.Данный факт неудивителен: в силу специфики правоотношений, возникающих нафондовом рынке («обезличенность сделок»), очень часто затруднения могутвызывать ответы на самые простые вопросы.Наиболее ярким примером действенного подхода к разрешению указанныхпроблем является подход, применяемый в США с 2002 года, то есть с моментапринятия Закона Сарбейнза – Оксли (Sarbannes-Oxley Act 2002, далее также –SOA 2002).328Американскийдостаточнозаконодатель подошел коригинально:онфактическивышеуказанным проблемампредоставилуполномоченномугосударственному органу в области финансовых рынков (SEC) все полномочиягражданского истца: переложил на указанный орган саму обязанность поустановлению факта инсайдерской деятельности, факта несения добросовестнымиинвесторами убытков, предоставил SEC полномочия по взысканию с инсайдеровубытков (незаконно полученных инсайдерами доходов), а также предоставил SECправо по своему усмотрению распределять взысканные им суммы незаконнополученныхинсайдеромдоходоввпользудобросовестныхинвесторов,пострадавших от инсайдерской деятельности.329328Sarbannes-Oxley Act 2002 (Public Law No.
107–204—July 30, 2002) – режим доступа:https://www.sec.gov/about/laws/soa2002.pdf – Загл. с экрана. – яз.англ. (дата обращения – 21.12.2015).329Следует отметить, что указанное правило распространяется не только на случаи инсайдерской деятельности, нои на иные правонарушения на рынке ценных бумаг, в том числе, и манипулирование рынком. Статья 308 SOA 2002предусматривает, что уполномоченный государственный орган в области финансовых рынков - SEC имеет правораспределять средства, взысканные с лиц, совершивших правонарушения на рынке ценных бумаг (securities fraud)в пользу тех лиц, которые пострадали от указанных правонарушений (недобросовестных практик) на рынкеценных бумаг.254Американские исследователи утверждают, что тем самым американскийзаконодатель признал смешанную природу гражданско-правовой ответственностиза инсайдерскую деятельность и согласился с тем, что сам институт гражданскоправовой ответственности за указанное правонарушение (равно как и за иныеправонарушения, совершаемые на фондовом рынке) является результатом«конвергенции» публично-правовой и частноправовой ответственности.330Ввиду этого взыскание убытков с недобросовестных инсайдеров в пользудобросовестных инвесторов через посредство государственного уполномоченногооргана в области финансовых рынков уже не рассматривается американскимиисследователями как нечто экстраординарное.Рассмотрим, каким образом функционирует указанный механизм.SEC при расследовании случаев правонарушений на фондовых рынках (втом числе, инсайдерской деятельности) имеет право создать так называемыйFAIR331 fund («фонд справедливости», фонд защиты прав инвесторов), в которыйперечисляются суммы взысканных с правонарушителей прибылей, незаконнополученных такими нарушителями.332330Cм.
например, Winship, Verity, Fair Funds and the SEC's Compensation of Injured Investors (November 4, 2011).Florida Law Review, Vol. 60, December 2008; Fordham Law Legal Studies Research Paper No. 1133519, P.1107-1108.Режим доступа: http://ssrn.com/abstract=1133519 – Загл. с экрана.
– яз. англ. (дата обращения- 21.12.2015);Подробнее см. также: Velikonja, U., Public Compensation for Private Harm: Evidence from the SEC's Fair FundDistributions (July 31, 2014). Stanford Law Review, Vol 67. Режим доступа: http://ssrn.com/abstract=2400189 – Загл. сэкрана. – яз. англ. (дата обращения- 21.12.2015).331Дословный перевод словосочетания “fair fund” с английского языка – это «честный», «справедливый» (fair)фонд. Однако применительно к рассматриваемым фондам название FAIR представляет собой аббревиатуру FederalAccount for Investor Restitution – Федеральный счет для возмещения (убытков) инвесторов.332Стоит особо отметить, что взыскиваемые SEC средства подразделяются на взыскиваемые с нарушителейнезаконно полученные прибыли (ill-gotten profits disgorged from wrongdoers или disgorgment), которыеприменительно к случаям инсайдерской деятельности являются верхним пределом суммы, подлежащей взысканиюс инсайдера, и административные штрафы («civil penalties»), которые применительно к случаям инсайдерскойдеятельности могут составлять до трехкратного размера полученных инсайдером доходов (или убытков, которыхинсайдер избежал).
Примечательно, что изначально по общему правилу SEC обязан был перечислять все средства,взысканные с инсайдеров, в Казначейство США (U.S. Treasury). Однако в 1990-2000-х годах указанное правилопретeрпело значительные изменения: в настоящее время SEC имеет право перечислять взысканную иминеосновательно полученную нарушителями прибыль (disgorgements) в указанные фонды справедливости (Fair255Перед тем, как создать указанный фонд и взыскивать с нарушителянезаконно полученную прибыль, в каждом конкретном деле SEC определяетцелесообразность создания данного фонда путем ответов на следующие вопросы:Возможно ли установить всех (или хотя бы некоторых)1)инвесторов, пострадавших от правонарушения на фондовом рынке, иопределить размер убытков, причиненных таким инвесторам;Хватит ли имеющихся в «фонде справедливости» средств для2)компенсации всех убытков указанных пострадавших инвесторов.Втомслучае,еслиответынауказанныевопросыявляютсяположительными, то следующим шагом SEC является либо создание указанного«фонда справедливости» и перечисление в данный фонд взысканных снарушителей средств либо издание в адрес соответствующих нарушителейюридическиобязывающегопредписания(приказа)осамостоятельнойкомпенсации указанным нарушителем убытков инвесторам, перечисленным втаком приказе.333После создания «фонда справедливости» SEC (как правило, с помощьювнешних консультантов) составляет план по распределению взысканных средствв пользу пострадавших инвесторов.
Согласно ст.1101 Правил SEC по организацииFunds), в то время как суммы административных штрафов по-прежнему подлежит перечислению в КазначействоСША.333Для того, чтобы SEC обратился с подобным предписанием напрямую к правонарушителю (инсайдеру),необходимо соблюдение 3 основных условий:1) в указанном предписании перечислены конкретные лица, в адрес которых должны быть перечисленысредства, возмещающие убытки;2) исполнение данного предписания правонарушителем не приведет к банкротству такогоправонарушителя;3) у SEC имеется уверенность в том, что правонарушитель, которому адресовано предписание, выполнитего в точности и своевременно.В случае, если хотя бы одно из указанных условий не удовлетворяется, возмещение инвесторам понесенныхубытков осуществляется уже через «фонды справедливости».(Подробнее см.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
