Источники международного права

Тема: источники международного права

Источники являются результатом процесса согласования воль государств.

Система источников международного права не закреплена нормативно.

Согласно теории государства и права источники делятся на две категории – основные и вспомогательные.

Исторически сложилось наличие ряда источников:

международно-правовой обычай

международный договор (конвенция, акт, пакт, соглашение, устав, статут)

доктрина

Рекомендуемые материалы

решения международных организаций, международных судов

односторонние заявления государств

национальные акты и решения национальных судов (О международных договорах, О континентальном шельфе)

Для определения статуса конкретного источника современная доктрина апеллирует к ч. 1 ст. 38 статута международного суда ООН. Суд обязан применять следующее:

• международные конвенции
• международные обычаи
• общие принципы права, признанные цивилизованными странами
• по соглашению сторон судебные решения. Ст. 59.
• доктрина наиболее квалифицированных специалистов

К основным источникам относятся конвенции и обычаи. Общие принципы права согласно ТГП источниками не являются, это особая категория норм.

Документы процессуального характера традиционно не несут в себе нормы о системе источников. Является ли этот перечень системой источников? То есть то, чем руководствуется суд. Нет не является. Судья в своей деятельности руководствуется своим правосознанием. Любая правовая норма направлена на обеспечение справедливости. Для достижения справедливости судья вправе не применять источники, указанные в части 1й, а решить дело на основании принципа  «ex acua ed bono» (по справедливости). Так называемое право справедливости.

Согласно общим началам права доктрина не содержит правовых норм. Может являться лишь вспомогательным источником.

Судебные решения – пункт Д в отношении суд решений существует оговорка о необходимости статьи 59 – суд решения межд. суда ООН, обязательны лишь для истца и ответчика только по данному делу. Тк отсутствует признак общеобязательности и судебные решения международного суда ООН не являются прецедентом. Таким образом пункт Д не указывает на источники международного права.

Общеправовые начала, основанные на аксиомах Римского права, явяляющиеся фундаментом, как для международно-правовых так и для национальных норм. Примеры – договоры должны соблюдаться, судить по справедливости, равный над равным власти не имеет, никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам, специальный не отменяет общего. Оговорка о цивилизованных нациях она потеряла свое значение, поскольку согласно уставу ООН, государства равны между собой.

Согласно ТГП никакой принцип не может являться источником никакого права. Принципы – особая категория юр норм, которые содержатся в том или ином источнике права. Таким образом пункт В не содержит источников МП.

В кафедральном учебнике содержится следующая система источников:

• основные (договоры, обычаи, принципы)
• производные (резолюции международных межправительственных организаций)
• вспомогательные (судебные решения, доктрина, односторонние заявления, резолюции международных неправительственных организаций)

Основные источники международного права

1. обычай – исторически первый источник международного права. В настоящее время роль обычая оценивается неоднозначно.

1 т.з. – постепенно утрачивает свое значение. Имеется более полумиллиона международных договоров. Международное право кодифицируется, в отраслях появляются договоры, которые выполняют роль кодекса. Венская Конвенция 1969 года. Конвенция ООН по морскому праву 1982 года.

2 т.з. – возрастание роли обычая. В международном праве постоянно появляются новые виды неурегулированных отношений, первоначальным регулятором всегда выступает обычай. Международное космическое право. С 1957 по 1967 год проходило его становление с использованием обычая, в 1967 году принят договор.

Определение обычая – ч. 1 ст. 38 статута.

Главная проблема, что считать обычаем? В отношении признания некоего общего правила правовой нормы имеется теория под названием опинио юрис (признание в качестве правовой нормы). П «б»  1 ст. 38 статута международного суда ООН.

Практика применения правила отсутствует, достаточно лишь признания.

 Второй вариант – опинио юрис – это сложившееся в международной практике правило и оно признано государствами.

Третий вариант – во первых, есть практика, дальше она признана субъектами и субъекты убеждены в том, что за нарушение этого неписанного правила могут быть применены санкции

Не понятно, что обычай, что обыкновение. Церемониал = из межд морского права, а обработка судов в морском порте – ктм, это гражданское право России.

Дело Корфу.

Великобритания –  не знала.

Албания – заминировала. Не было практики.

Признание межд права, что надо предупреждать о минировании в мирное время.

1. договор (конвенция). Источниками будет являться только правообразующими договоры. То есть договоры соглашения (еще есть договоры сделки). Согласно ТГП договор – институт частного права, соглашение между агентом и контрагентом. Поскольку международное право основано на принципах согласования воль и суверенного равенства государств, то международное соглашение – наилучшая форма выражения данного процесса. Есть отдельная отрасль права – международные договоры. Венская Конвенция 1969 года о праве международных договоров.
2. проблема принципов как источников права. Принципы как источник международного права введены в учебнике в качестве особой категории источников с прикладной (практической) точки зрения, как нормы, имеющие особую значимость для человечества в целом.
3. производные источники (резолюции ММПО – международных межправительственных организаций). Мягкое право. Согласно уставам организаций (ст. 10, 11 Устава ООН) резолюции носят рекомсендательный характер. Фактически же их невозможно не соблюдать. Резолюция ИКАО о правилах международных воздушных полетов. Резолюции некоторых ММПО носят обязательный характер – санкции Совбеза, ст. 41, 42 Устава ООН.

В настоящее время огромное значения для международного права имеет деятельность международных организаций.

Именно в рамках международных организаций разрабатываются проекты большинства международных договоров, происходит обсуждение различных областей международных отношений. Вместе с тем, процесс согласования воль отличается сложностью, длительностью. Например, ПРО НАТО  и РФ по поводу противоракетной обороны.

Далеко не всегда по итогам работы межд организации происходит заключение международных договоров.

Выходом из сложившейся ситуации современная практика довольно часто видит в принятии резолюций международных организаций и регулирование международных отношений на этой основе.

Согласно формальному подходу, статус резолюции международной организации является необязательной.  Ст. 10 11 устава ООН, аналогичные нормы есть в уставах большинства других межд организаций.

Формально производные источники необходимо относить к вспомогательным источникам, но фактически, это один из главных регуляторов международных отношений.

Примеры несоблюдения мягкого права – резолюция ген ассамблеи ООН  - систематическое несоблюдение израилем резолюции по выводу войск с палестинской территории, несоблюдение СССР по выводу войск из Афганистана

В качестве исключения из формально не обязательного статуса мягкого права могут выступать резолюции совбеза ООН по ст.41,42 устава ООН.  – санкции совбеза против агрессора.

Резолюция икао – чикагская конвенция о гражданской авиации 1944 – что икао в праве принимать резолюции, которые будут являться дополнением к этой конвенции.

В теории и практике не решен вопрос о статусе резолюций межд организаций, по этому много подходов.

Резолюция ООН  – принимается 2-3 голосов, мнение большинства стран мира.

Основные (договоров, обычай)

Производные (мягкое право)

Люди также интересуются этой лекцией: Подразделение паблик рилейшнз.

Вспомогательные (суд решения, доктрины, резолюции международных неправительственных организаций, односторонние заявления, национальное законодательство и решения национальных судов)

5. вспомогательные источники

· судебные решения. Есть несколько десятков межд суд органов.  наиболее авторитетный – международный суд ООН. Решения обязательны, если истец и ответчик согласились. Если нет, то суд выносит консультативное заключение. Например, грузия и россия. Международный уголовный суд.  Люмберскйи и токийский трибуналы. Не США ни россия не участвуют в международном уголовном суд, т.к. у него есть обязательная юрисдикция. 

· Доктрина – федор федорович мартенс – основатель современного межд права. Оговорка мартенса.   - в сфере регулирования вооруженных конфликтов наряду с нормами договорного и обычного права, в качестве источника такого регулирования утверждаются принципы человеческой гуманности и требования общественного сознания. Ткункин григорий иванович – труд «теория международного права».  Бекяшев

· Резолюции международных неправительственных организаций, несколько тысяч. Гринпис, межд олимпийский комитет.

· Односторонние заявления – глав государств и министра ино дел.