Автореферат (Международная гарантия в отношении подвижного оборудования материально-правовые и коллизионноправовые аспекты), страница 3

Кроме того, обладатель международной гарантии вправе обратитьвзыскание и на денежные средства, полученные после реализации предметаобеспечения.Второй параграф «Сделки, опосредующие создание международной гарантии»посвящен анализу обеспечительных сделок, на основе которых возникает международнаягарантия. Данные сделки регулируются национальным законодательством, а ихдействительность, согласно применимому национальному праву, необходимое условие длясоздания международной гарантии. В данном параграфе анализируются сделки залоговоготипа, соглашения о резервировании права собственности, соглашения о лизинге, спозиций национального права.Первый тип сделок, с которым Конвенция связывает возникновение международнойгарантии, предполагает передачу какого-либо права (в том числе и права собственности) вцелях обеспечения исполнения обязательства.

Таким образом, в первую группу сделокпопадают различные соглашения залогового типа.Особоевниманиеуделеноанглийскомуинститутуипотеки(mortgage),чтообусловлено значительным влиянием англосаксонских правовых традиций на содержаниеКейптаунской конвенции при её разработке. Автор приходит к выводу, что за основу длясоглашений об обеспечении исполнения обязательств, на основании которых возникаетмеждународная гарантия, была принята именно английская ипотека, что явно следует какиз формулировки отдельных положений Конвенции (в частности, особое упоминаниепередачи права собственности), так и набора средств правовой защиты.В российской правовой системе соглашения об обеспечении исполнения обязательствпредставлены соглашениями о залоге и ипотеке.

По мнению автора, данные типы12соглашений попадают под действие Кейптаунской конвенции, поскольку в качествеосновныхсвоихэлементовпредполагаютпередачупреимущественногоправаудовлетворения требований кредитора из стоимости заложенного имущества, котороереализуется залогодержателем путем обращения взыскания на предмет залога споследующей его продажей.Второй тип обеспечительных сделок включает в себя соглашения о продаже срезервированием права собственности, содержащие оговорку, согласно которой правособственности на объект не переходит до выполнения оговоренных условий. Несмотря наширокое распространение такого рода оговорок в международном коммерческом обороте,они получили специфическое закрепление в российском праве.Российскому правуизвестныоговоркиосохраненииправасобственности,связывающие переход права с наступлением иных обстоятельств, нежели оплата товара,предоставляющиепокупателюправодальнейшегоотчужденияимуществалибозапрещающие такое распоряжение (так называемые расширенные, пролонгированные ипростые оговорки).

Данные правовые конструкции известны зарубежным правовымсистемам таких стран, как Германия, Франция, Англия.Применимоенациональноеправоиграетключевуюрольврегулированиидопустимости оговорки о сохранении права собственности, а также определении еесодержания и характера обеспечиваемых требований при создании международнойгарантии. В диссертации обосновывается вывод о допустимости оговорок о сохраненииправа собственности в отношении недвижимого имущества, к которым относятсявоздушные суда.Третий тип обеспечительных сделок охватывает различные виды лизинговыхсоглашений. Отличительной чертой предлагаемой Конвенцией трактовки лизинговыхсделок является лишь факт передачи предмета обеспечения в пользование заопределенную плату.

Кейптаунская конвенция не рассматривает в качестве отличительныхпризнаков лизингового соглашения особый субъектный состав или возможность выкупапредмета лизинга, охватывая, таким образом, и простую аренду.Особое значение для раскрытия темы диссертационного исследования представляетвопрос об определении экономической сущности лизингового соглашения, которое взависимости от условий может опосредовать арендные или кредитные отношения.Разграничение лизинговых сделок на сделки арендного и кредитного типов получилозакрепление в Единообразном торговом кодексе США (ЕТК США), где лизинговыесоглашения кредитного типа отнесены к обеспечительным сделкам, в то время какостальные лизинговые сделки регулируются положениями об аренде, а кредиторам13предоставляются различные средства правовой защиты.

Подобно ЕТК США, Конвенциятакже предполагает дифференцированный набор способов защиты для разных типовсоглашений. При этом само определение типа соглашения происходит в соответствии сприменимым национальным правом.По мнению автора, в настоящее время в российском законодательстве отсутствуютформальные предпосылки для разделения различных видов лизинга. Однако применениеКейптаунской конвенции в отсутствие такого разграничения не позволило бы должнымобразом обеспечить баланс интересов сторон.Глава 2 «Принципы функционирования международной гарантии» состоит изтрех параграфов, посвященных анализу коллизионного регулирования обеспечительныхвещных прав, основных принципов обеспеченного активами финансирования, изучениюих взаимодействия с нормами Кейптаунской конвенции.Первыйпараграф«Коллизионныеаспектысозданияиреализацииобеспечительных прав на подвижное оборудование» посвящен изучению практикиприменения привязки lex rei sitae к вещным правам на подвижное оборудование, а такжепроблеме осуществления иностранных обеспечительных прав.В данном параграфе автор обращается к проблемам применения традиционнойколлизионной привязки lex rei sitae (право местонахождения вещи) для регулированияобеспечительных сделок в отношении воздушных судов, поскольку подобные сделкипозволяют выделить наиболее типичные проблемы, возникающие при получениифинансирования, обеспечиваемого подвижным оборудованием.Автор приходит к выводу, что соглашение об обеспечении исполнения обязательствапорождает комплекс обязательственных и вещных прав, которые могут подчинятьсяразным правопорядкам.

В частности, право местонахождения имущества определяетформальнуюиматериальнуюдействительностьсделки.Применениеданнойколлизионной привязки допускается в отношении как движимого, так и недвижимогоимущества. Привязка lex situs (право местонахождения вещи) не раз подвергалась критикеза размытую формулировку и непредсказуемый результат применения, однако внастоящий момент суды не готовы отказаться от использования данного принципа,посколькураспоряжениенедвижимымимуществомосуществляетсяврамках,определенных национальным правом.Многие исследователи отмечали, что традиционная привязка lex situs не подходит длярегулирования возникновения вещных прав в отношении дорогостоящего подвижногооборудования.

В качестве примера приводится коммерческий авиалайнер, который в ходеодного перелета пересекает границы нескольких государств, его местонахождение14постоянно изменяется, а любая связь с какой-либо юрисдикцией (с позиций lex situs)можетиметьвременный,непостоянныйхарактер.Крометого,определениеместонахождения оборудования может быть весьма затруднительным в случаях, когда онолибо неизвестно, либо оспаривается.Принципместарегистрациивоздушногосуднавидитсяболеестабильнойколлизионной привязкой, нежели lex rei sitae, однако смена места регистрациивоздушного судна вызывает аналогичные последствия, что и изменение места нахождениявещи.При изменении места нахождения вещи возникает вопрос о принципиальномпризнании иностранного обременения, а также о необходимости трансформациииностранного обеспечительного права в какое-либо национальное обеспечительное право,так как изменение lex situs затрагивает содержание, порядок осуществления и защитывещного права.Второй параграф «Признание и адаптация иностранных обеспечительных прав»посвящен проблеме признания и применения возникших за рубежом обеспечительныхвещных прав на подвижное оборудование при изменении вещного статута предметаобеспечения.Трансформация (адаптация) иностранного обеспечительного права заключается вподбореэквивалентногообеспечения,предусмотренногонациональнойправовойсистемой.

Успешность адаптации зависит от степени различия между иностраннымобеспечением и его ближайшим аналогом, а также от уровня развития национальнойправовой системы и от того, насколько либерально она относится к различным способамобеспечения обязательств. Главной целью адаптации видится сохранение изначальнойэкономической цели обеспечения.Автор приходит к выводу, что отказ в признании иностранного обеспечения натерритории какого-либо государства не влечет его прекращения с точки зренияиностранного права. Более того, институт международной гарантии позволяет избежатьнеобходимой трансформации обеспечения, возникшего на основании иностранного права,поскольку обеспечивает одинаковый объем прав кредитора на территории государств —участников Кейптаунской конвенции.Третийпараграф«Влияниеосновополагающихпринципов Конвенциинафункционирование международной гарантии» посвящен классификации источниковправового регулирования и иных регуляторов отношений, возникающих по поводуприменения международных гарантий в отношении подвижного оборудования.15Особенностью международных унифицированных правовых норм является ихдвойственность, выражающаяся в сохранении связи с международными договорами, врамках которых созданы, даже после их трансформации в нормы национального права.Такие нормы применяются и толкуются правоприменительными органами, которые несвободны от национальной правовой культуры, от национального правосознания, апотому опираются на концепции и методы, свойственные национальным правовымсистемам.

Подобный процесс «доместикации» идет вразрез с содержащимися вбольшинстве унифицирующих договоров требованиями о содействии их единообразномутолкованию и применению.Для обеспечения единообразной практики применения Кейптаунской конвенциирешающее значение приобретают базовые принципы, на которых она основана, а такжецели, для достижения которых она разрабатывалась. Исходя из анализа текста Конвенциии материалов ее разработки, можно выделить следующие основные цели принятияКонвенции: создание особого трансграничного имущественного права; предоставлениекредитору средств правовой защиты на случай неисполнения обеспечиваемогообязательства; создание международного реестра для внесения записей о регистрациимеждународных гарантий; повышение привлекательности кредитования под залогподвижного оборудования.Среди основополагающих принципов, заложенных в Конвенции, можно выделить:автономию воли сторон; предсказуемость результатов применения Конвенции; приоритетмеждународной гарантии; восприимчивость к особенностям национальных правовыхсистем; предоставление широкого комплекса средств правовой защиты сторонам сделки.Автор считает целесообразным обращение и к так называемым «внешним»принципам, незакрепленным напрямую в Конвенции, но отражающим современныймеждународный опыт регулирования обеспечительных сделок.

Данные «внешние»принципы, обобщенные рядом международных организаций, предусматривают, вчастности: необходимость признания невладельческих форм обеспечения; предоставлениекредитору возможности быстро реализовать предмет обеспечения, а также возможностииспользования полученных от такой реализации средств для удовлетворения своихтребований;эффективныесредствараспространенияинформациионаличииобременений; возможность адаптации залогового обеспечения к потребностям конкретнойсделки. Важно отметить, что обращение к «внешним» принципам предшествуетприменению национального права.Глава 3 «Особенности применения средств правовой защиты, предоставляемыхКейптаунской конвенцией» состоит из четырёх параграфов, посвященных анализу16отдельных средств правовой защиты кредитора, особенностям их применения исоотношению с национальными средствами правовой защиты.Первый параграф «Общая характеристика средств правовой защиты» содержитописание способов защиты кредитора и анализ порядка их применения.В случае нарушения должником соглашения об обеспечении исполненияобязательства кредитор по собственному усмотрению может вступить во владение илиполучить контроль над предметом обеспечения, продать или передать его в аренду,направить любой доход от управления предметом обеспечения в счет погашения долга.Данные способы защиты применяются во внесудебном порядке при наличиидоговоренности между должником и кредитором, которая может обязать кредиторасоблюдать определенные правила при обращении к средствам правовой защиты.В отношении сделок лизинга и продажи с резервированием права собственностикредитор вправе расторгнуть соглашение и вернуть переданный объект.Защитаправкредиторавсудебномпорядкепредполагаетсоблюдениепроцессуальных норм страны суда.Предусмотренные Конвенцией средства правовой защиты являются главнымфункциональным элементом международной гарантии, обладающим международнымхарактером, а их применение не должно опираться на нормы национального права.Во втором параграфе «Вступление во владение или получение контроля надобъектом.