Диссертация (Способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору в прав Индии), страница 7

Однако, данные нормативноправовые акты не унаследовали положения индусского права в отношении способов обеспечения исполнения обязательств.Автор настоящей диссертации хотел бы обратить особое внимание на Закон 1872 года, принятие которого стало следствием различных подходов судовтрех президентств Индии при разрешении договорных споров. Дело в том, чтосуды данных президентств, с одной стороны, были обязаны применять личныйзакон при разрешении споров между коренными жителями Индии. С другой стороны, сельские суды руководствовались принципами правосудия, справедливости и сознательности, которые истолковывались в соответствии с принципамианглийского права, насколько было возможно их применение в индийском обществе и в зависимости от обстоятельств51.50A Code of Gentoo laws, or, Ordinations of the pundits : from a Persian translation, madefrom the original, written in the Shanscrit language by Halhed, Nathaniel Brassey, 1751-1830.

Published printed in the year 1776. URL: https://archive.org (дата обращения: 11.07.2016).51J.K. Mittal. Indian legal history. Central Law Agency. Allahabad. 2011. С. 33233Все перечисленное выше создавало противоречия в правоприменительнойпрактике судов и требовало создания единого унифицированного источника, регулирующего договорное право. Таким стал закон Индии 1872 года, проект которого был представлен сэром Джеймсом Стефэном, и принят в окончательной редакции в 1872 году. Данный закон на момент его принятия включал в себя нетолько положения о купле-продаже, но и о возмещении убытков, о гарантиях, обаренде, об агентствах и партнерствах. Впоследствии, в 1932 году, в Индии былпринят отдельный закон о купле-продаже. Однако, закон о контрактах Индии1872 года, с учетом отдельных изменений, продолжает действовать в Индии и посей день.В судебной практике Индии в колониальный период классическое индуистское право было также вытеснено смешанным "англо-индуистским", которое очень скоро перестало нуждаться в опоре непосредственно на традиционные источники писаного права, приобрело характер прецедентного права и вкачестве такого стало использоваться индийскими судами52.Одной из основных особенностей индийского права является роль прецедента в системе правовых источников.

Доктрина “stare decisis”, которая возникла в английском праве, также нашла свое отражение в праве современнойИндии. Известный британский ученый Гарольд Поттер отмечал, что «последовательное развитие права отражает вес судебного прецедента».Использование судебных прецедентов в Индии в качестве источникаправа началось с 1831 года, когда судья Sadar Diwani Adalat выдвинул идею онеобходимости правового основания для применения доктрины «stare decisis».Он указал на то, что необходимо принятие нормативно-правового акта, предусматривающего правила, в соответствии с которыми судебные решения, имелибы юридическую силу и были бы обязательными для применения другими су-52Деханов С.А. Сравнительный анализ особенностей формирования китайского, японского и индуистского права.

История государства и права", 2015, N 17.34дами при разрешении аналогичных споров53. Данный принцип был закреплен вст. 212 Закона о Правительстве Индии, который был принят в 1935 году 54.Доктрина «stare decisis» применяется и в современной Индии. В соответствии со ст. 141 Конституции Индии решения Верховного суда Индии как судавысшей инстанции имеют более высокую юридическую силу по отношению ксудам, действующим в государстве. Аналогичный принцип применяется Высокими судами штатов Индии по отношению к судам низшей инстанции55.Основным источником судебных прецедентов в Индии являются решенияВерховного суда Индии, деятельность которого регулируется Конституцией Индии.

Роль Верховного суда Индии, а также иных судов Индии отмечалась В.И.Лафитским в книге «Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Правовые системы Азии»56.В рамках анализа ценности судебного прецедента в системе способовобеспечения исполнения обязательств следует особо упомянуть действие английских судебных прецедентов на территории Индии. Данный вопрос был разрешенВерховным судом Индии в решении по делу «Forasolvs Oil & Natural GasCommission» (1984): «решения английских судов, упомянутые Верховным судомИндии, являются прецедентами, принятыми судами страны, которая создала основы юриспруденции современной Индии, а также большую часть ныне действующих законов, в соответствии с которыми было вынесено большое количество решений судьями, имеющими высокую репутацию.

Данные прецеденты неявляются обязательными для Верховного суда Индии, однако, они, вне всякихсомнений, имеют высокую юридическую ценность для судов Индии, в связи с53Selection of the papers from the Records of the East India House relating to the revenue,police, civil and criminal justice under the company’s governments in India.

Vol I. London.1820,pp 11, 2054Government of India Act, 1935. URL: www.legislation.gov.uk (дата обращения:11.07.2016).55Конституция Индии // Конституции зарубежных государств: учебное пособие / сост.проф. В.В. Маклаков. – 4-е изд., перераб. и доп. – М.: Волтерс Клувер, 2003.56Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Правовые системыАзии. том 3. Под ред. В.И. Лафитского.

ИЗиСП, "КОНТРАКТ", - 2013.C.127.35чем суды Индии могут к ним обращаться». 57Однако, по мнению Верховного суда Индии, данные решения должныоцениваться судами Индии в контексте законов Индии, юридических процедур, атакже практических реалий судебного процесса в Индии. Данный подход по отношению к действию прецедентов английских судов на территории Индии былтакже подтвержден решением Верховного суда Индии по делу «Samant N.Balakrishna Etc vs George Fernandez And Ors. Etc» (1969): «Верховный суд Индии,хотя и может руководствоваться решениями английских судов, но, одновременно, не может игнорировать собственные решения»58.Рассматривая особую роль судебного прецедента, как источника правового регулирования способов обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору в праве Индии, автор настоящей диссертации отмечает, что отдельные нормативно-правовые акты Индии регулируют понятия, общие положения, а также отдельные положения способов обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору.

Так, общие положения о неустойке определены в ст.ст.73,74 Закона Индии о контрактах 1872г. (The Indian Contract Act ),о гарантии – в ст.126, о залоге – в ст.148, о праве удержания – в ст.ст.171,172указанного нормативного акта. Понятие недвижимого имущества, виды залоганедвижимого и движимого имущества, права и обязанности залогодателя и залогодержателя сформулированы в Законе Индии о сделках с имуществом1882г. (Transfer of Property Act).

Понятие недвижимого имущества конкретизировано в Законе о регистрации 1908 г. (The Registration Act).59 Условие о письменной форме залога определено в Законе о гербовом сборе Индии 1899 г. (Indian stamp duty Act).60 Возможность управляющего имуществом (executor or57Supreme Court of India.

Forasol vs Oil & Natural Gas Commission, 1984. URL:http://indiankanoon.org (дата обращения: 11.07.2016).58Supreme Court of India. Samant N. Balakrishna Etc vs George Fernandez And Ors., 1969URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 11.07.2016).59The Registration Act, 1908. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).60Indian stamp Duty Act, 1899.

URL: http://comtax.up.nic.in(дата обращения:29.10.2015).36administrator) передавать имущество в залог предусмотрена ст. 307 Закона Индии о наследовании 1925 г. (Indian Succession Act).61Однако детальное регулирование способов обеспечения исполнения обязательств в Индии определяется судебными прецедентами:Сущность банковской гарантии была раскрыта в решении Верховногосуда Индии по делу «Punjab National Bank Ltd. v. Shri Vikram Cotton Mills Ltd.»(1969), а также в решении Высокого Суда Дели по делу «Delkon India Pvt. Ltd.»(1997) , в решении Высокого суда Бомбей по делу «Taj Trade And Transport Co.Ltd»(1991) , и др. Вопрос о возмездности банковской гарантии был рассмотренв решении Высокого Суда штата Бомбей по делу «RamNagappaShetty» (1987) .Тезис о независимой и неакцессорной природе банковской гарантииподтверждается также в решении Верховного суда Индии по делу «State Bank ofIndia v.

Mula Sahakari Sakhar Karkhana Ltd», в котором было прямо подчеркнуто, что банковская гарантия является отдельным, отличным и независимым договором, заключенным между банком – гарантом, принципалом и бенефициаром.62Подразумеваемые условия договора залога были определены в реше-нии суда Верховного суда Индии по делу «Kaveripatnam Subbaraya SettyAnnaiah Setty Charities Trust» (2004).63Право удержания имущества банком было сформулировано в реше-нии по делу «Brandao v. Barnett, 1846»64 Судебным комитетом Тайного СоветаВеликобритании.Еще одним примером обращения Верховного суда Индии к решениям61Indian Succession Act, 1925. URL: http://lawcommissionofindia.nic.in (дата обращения:29.10.2015).62Supreme Court of India.

State Bank of India v. Mula Sahakari Sakhar Karkhana Ltd on 6July, 2006. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.2015).63Supreme court of India. Kaveripatnam Subbaraya Setty Annaiah Setty Charities Trust Vs.S.K. Viswanatha Setty. 8 SCC 717, AIR 2004 SC 3829. URL: http://indiankanoon.org (дата обращения: 29.10.

2015).64Brandao v. Barnett (1846). 12 Cl & Fin 787.37Судебного комитета Тайного Совета Великобритании при разрешении вопросов, связанных с отношениями залога, может служить решение по делу «TheMorvi Mercantile Bank Ltd. And... vs Union Of India, 1965»;65Возможность передачи в залог имущества, находящегося в совмест-ной собственности, была рассмотрена Верховным Судом Индии в решении поделу «DhankiMahajan» (1968).66Понятие и содержание неустойки были конкретизированы решениямиВерховного Суда Индии по делам «Fateh Chand» (1963)67, «ONGC v Saw Pipes»(2003).68Представленные тезисы подтверждают тот факт, что между нормамистатутного и прецедентного договорного права современной Индии, относящимися к обеспечению исполнения кредитных обязательств, существует довольно тесная связь, уходящая своими корнями в колониальный период индийского нормотворчества.На основании изложенного, автором настоящей диссертации сделан вывод о том, что в круге источников современного индийского права, относящегосяк обеспечению обязательств из кредитных договоров, на первом месте находятсянормы прецедентного права, наиболее важные из которых содержатся в решениях Верховного суда Индии Высоких судов штатов, в частности, в решениях, врешениях по делам: «ONGC v Saw Pipes» (2003); «Fateh Chand» (1963) , «DelkonIndia Pvt.