Диссертация (Способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору в прав Индии), страница 6

Портеус и Дж. Исерн выделили 84 идентифицированных типа ковенантов, 28 из которых – финансовые41.Индия – один из крупнейших рынков стран Азии, имеет развитое законодательство в сфере кредитования, включающее в себя понятия основных видовкредитных договоров, используемых в мировой банковской практике (кредитный договор, договор об овердрафтном кредите, договор об открытии возобновляемой кредитной линии, договор об открытии невозобновляемой кредитной линии).С другой стороны, законодательство Индии в сфере кредитно-расчетныхотношений следует традициям права Англии (так, закон Индии о контрактах1872 г., закон Индии о сделках с имуществом 1882 г. были разработаны на основе принципов английского общего права, которые на тот момент были не кодифицированы).Большое значение в регулировании кредитно-расчетных отношений в Индии имеют также прецеденты Судебного комитета Тайного совета Великобритании (Privy Council of Great Britain), принятые в колониальный период (до40Чумаченко И.Н.

Кредитный договор в праве Индии / И.Н. Чумаченко // Вестник Российского университета дружбы народов. Серия «Юридические науки». – 2014. – № 3.С. 16841Porteteous D., Isem J. Commertial banks and microfinance: evolving models of success //Focus Note Journal. 2005, June 1–3. № 28.281948 г.), и прецеденты Верховного суда Индии, принятые после 1948 г., в период независимого развития.Современное договорное право Индии, в сферу регулирования котороговходят способы обеспечения обязательств, а также кредитные договоры, характеризуется большим числом нормативно-правовых актов, ключевым из которых является Закон Индии о контрактах 1872 г., который содержит основныенормы, а также закрепляет возможность применения норм по аналогии в рамках национального договорного права.29§ 2.

Индусское традиционное право и английское право,как источники права современной Индии, регулирующего способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договоруОдной из особенностей современного индийского законодательства является специфика его источников, поскольку Индия – это страна общего права ибывшая колония Великобритании. Большинство современных статутных источников правового регулирования способов обеспечения исполнения обязательствпо кредитному договору были приняты в колониальный период на основании основных принципов и прецедентов английского права и продолжают действоватьи сегодня.Индусское право.

История и развитие индийского права начинается донашей эры. Одним из самых известных памятником права стран Древнего Востока являются законы Ману (Полное название -Manavadharmasastra (sastra - откровение; dharma - разум, идея, закон, право, нравственность, религия пр.)). Данныйисточник права был создан во II в. до н.э. – I в.

н.э. Авторами данного источникабыли брахманы (жрецы). Написаны законы в форме двустиший (шлок), что облегчало их запоминание. Многие нормы данных законов были направлены наохрану собственности на движимое имущество. В них рассматриваются договорызайма, купли-продажи, личного найма (предметом найма являются рабы и наемные работники упоминаются вместе, а сам наемный труд презирается, что создаеттяжелые условия найма, дарения и др.). Данные законы также регулируют поручительство и залог, а также одну из первых форм договора займа, что свидетельствует о расцвете ростовщичества.Впервые упоминания о залоге как форме обеспечения исполнения обязательств можно встретить в Законах Ману. С.П.

Гришаев указывал, что в главеVIII Законов Ману упоминалась сдача имущества в залог в качестве одного из18 поводов для судебного разбирательства42.42Гришаев С.П. Ипотека на современном этапе. Комментарий законодательства// СПСУпоминания о залоге встречаются также в индусском и мусульманскомправе. В мусульманском праве, действовавшем на территории Индии, была известна такая форма залога как «bye-bil-wafa» (продажа под обещанием). Имущество передавалось в фактическое владение/распоряжение залогодержателя справом на получение доходов от использования данного имущества (узуфрукт),и в случае неисполнения последним платежных обязательств залогодержателемобращалось взыскание на данное имущество.

В мусульманском праве залогнедвижимости был известен под названием «rahn», или залог с правом пользования имущества.Стендиш Грейди в своем труде «A Manual of Hindu Law» указывал на то,что залог был известен доколониальному индусскому праву. Залог предусматривал также фактическую передачу права собственности на объект залога отзалогодателя залогодержателю43. В случае неисполнения первым своих обязательств, право собственности на объект залога оставалось у залогодержателя.Английские авторы J.Duncan и M.Derrett в своей совместной работе «Essays in Classical and Modern Hindu Law» отмечали, что термин adhi в доколониальном индусском праве включал в себя залог как движимого, так и недвижимого имущества.

«Adhi» предусматривал, что все права на объект залога остаются у залогодержателя (кредитора). Одновременно авторы обращали внимание на то, что объект залога не мог быть продан или подарен залогодателем,или залогодержателем в течение всего срока действия договора залога44.Доколониальному праву Индии (в частности штату Бомбей) был известентакой подвид ипотеки, как Drihta banhaca (ипотека имущества), который предусматривал обременение имущества должника в пользу кредитора без переходаему (кредитору) права собственности до заранее установленного времени.

В случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного данным обременением, право собственности на объект обременения автоматически переходило кКонсультант Плюс. URL: http://www.consultant.ru/43Standish Grove Grady. A Manual of Hindu Law. New Delhi, 2003. P. 20844J.Duncan & M.Derrett. Essays in classical and modern Hindu Law. Leiden.

1977. P. 7931кредитору45.Определение поручительства (pratibhavyam) было дано в Комментариях кВедам (Yajnavalkya-smiriti)46. Под договором поручительства понимался договормежду кредитором и третьей стороной, целью которого было сохранить довериекредитора к должнику (обеспечить исполнение обязательств должника). Английские авторы J.Duncan и M.Derrett подчеркивали, что индусские юристы в первуюочередь обращали внимание на аспект доверия, а не на обеспечение исполненияобязательств по возникшему долгу47.Английское колониальное право.

Английское право (статутное и прецедентное), как источник индийского права официально стало применяться с 1726года48 вплоть до обретения независимости Индией. Английские судьи отказывались от применения норм индусского права, которые, по их мнению, создавалибольшие трудности. Например, был введен запрет на повторные браки вдов, атакже отказ от принципа, согласно которому индус лишался всего своего имущества и права наследования, если он отказывался от своей религии или исключалсяиз своей касты. Одновременно, колониальные власти продолжали использоватьнормы индусского права в отношении определения личных прав и отдельных категорий правоотношений (в частности семейных правоотношений) коренногонаселения Индии49.Кодекс индусского права.

Нельзя утверждать, что в период колониализма нормы индусского права были полностью исключены из числа источников регулирования гражданских и торговых отношений в Индии. В 1776г. английскийисследователь Натаниэль Халхед осуществил перевод с санскрита Свода законовиндусского права (vivādārṇavasetu), который впоследствии стал известен как Ко-45Standish Grove Grady. A Manual of Hindu Law. New Delhi, 2003. P.

296.Yajnavalkya-smiriti – является комментарием к ведам (источнику древнеиндусскогоправа). Режим доступа: http://www.hindu-blog.com/2010/09/yajnavalkya-smriti-in-pdf-formatin.html Дата обращения 17.01.2017.47J.Duncan & M.Derrett. Essays in classical and modern Hindu Law. Leiden. 1977. P.39548В 1726 году был принят первый Устав Ост- Индской Компании49J.K. Mittal. Indian legal history. Central Law Agency. Allahabad.

2011.4632декс индусского права (Code of Gentoo law)50.Данный кодекс состоял из 20 частей и содержал большинство норм гражданско-правовых и уголовно-правовых норм индусского права. Однако, вышеназванные правоотношения могли применяться исключительно к коренному населению колониальной Индии. В тоже время к правоотношениям, связанным иностранцами, с подданными Великобритании, применялись нормы английскогоправа.Автор настоящей диссертации также отмечает, что именно в эпоху колониальной Индии были приняты основные нормативно-правовые акты Индии, вкоторых закреплены способы обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору. В 1872 году был принят Закон Индии о контрактах (The IndianContract Act), а в 1882 году - Закон Индии о сделках с имуществом (The transfer ofproperty act), лишь отдельные части которых были привнесены под влиянием индусского права. В частности, в Закон 1882 года были внесены положения индусского права, регулирующие институт подарков.