Автореферат (Институт налогового контроля трансфертного ценообразования в Российской Федерации), страница 5

The rise and fall of arm’s length: A study in the evolution of US international taxation. 2007. P.2.[Электронный ресурс] // Сайт The University of Michigan Law School Scholarship Repository. Режим обращения:http://repository.law.umich.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1074&context=law_econ_archive(датаобращения29.09.2016).30Там же.31Так, принцип «вытянутой руки» подвергается критике со стороны таких исследователей как Ревен АвиЙонах (Reuven S. Avi-Yonah), Кимберли Клаузинг (K.A.

Clausing) Майкл Дарст (M.C. Durst), Сол Пиччиотто (S.Picciotto), Ли Шеппард (L.A.Sheppard), но поддерживается такими учеными как Лоррейн Эден (L. Eden), Хаинц-КлаусКроппен (Heinz-Klaus Kroppen), Роман Девид (Roman David) и Ричард Шмидтке (Richard Schmidtke)32По мнению К.А. Непесова отождествление цен сделок между независимыми лицами «на расстоянии«вытянутой руки»» и рыночных цен необоснованно ввиду нетождественности данных понятий. К.А. Непесовсчитает, что «цена на расстоянии «вытянутой руки»» не всегда является рыночной: «Например, при снижении цен сцелью проникновения на новые рынки, увеличения доли на рынке или предоставлении скидки за большой заказможно говорить о соответствии фактической цены принципу «вытянутой руки», но не рыночному уровню» (НепесовК.

А. Налоговые аспекты трансфертного ценообразования: Сравнительный анализ опыта России и зарубежных стран.М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 152.) Схожей позиции придерживается И.А. Хаванова (Хаванова И.А. Категория17в рассматриваемом параграфе. Автор приходит к выводу, что, с точки зренияэкономической теории приравнивание цены «на расстоянии «вытянутой руки»» крыночной цене, как это сделано в НК РФ, может быть неверным (при узком подходе кпонятию рыночной цены33), но с практической точки зрения это не может привести кпроблеме получения и применения налоговыми органами неверной информации оинтервале цен (рентабельности) на расстоянии «вытянутой руки», поскольку приприменении методов трансфертного ценообразования поиск сопоставимых сделок будетосуществляться с учетом такого критерия сопоставимости, как коммерческие стратегиисторон ввиду прямого указания НК РФ34.Во втором параграфе «Корректировка налоговой базы.

Соблюдение балансапубличных и частных интересов при регулировании налогового контролятрансфертного ценообразования» проанализированы нормы НК РФ о корректировкеналоговой базы, которая может производиться (1) налоговым органом, в случаевыявления занижения сумм налогов, указанных в пункте 4 статьи 105.3 НК РФ, илизавышения суммы убытка по налогу на прибыль организаций, в рамках специальнойналоговой проверки трансфертного ценообразования, отличной от выездных икамеральных налоговых проверок и проводимой центральным аппаратом ФНС России(далее – Проверка трансфертного ценообразования). В данном случае корректировканалоговой базы является частью института налогового контроля; (2) налогоплательщику,в случае, если он самостоятельно обнаружил занижение сумм налогов, указанных в пункте4 статьи 105.3 НК РФ в результате применения механизма трансфертногоценообразования в контролируемых сделках, либо (3) контрагенту налогоплательщика поконтролируемой сделке по правилам проведения симметричных корректировок.

В данныхрыночной цены в современном налоговом праве // Журнал российского права. 2016. № 7. С. 96 - 104. [Электронныйресурс] // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» (дата обращения: 30.01.2017)).33Если говорить о совершенной (perfect) рыночной цене, называемой также в экономической теорииравновесной ценой, то рыночные цены к ней стремятся, и степень их совпадения с равновесной ценой зависит отобъективных условий рынка - уровня конкуренции, покупательской способности потребителей, уровнягосударственного вмешательства в рыночные процессы и т.д. Цена «на расстоянии «вытянутой руки»» может каксовпадать с рыночной, так и отличаться от нее – в случае, если на нее дополнительно повлияли «субъективные»факторы» (например, цели налогоплательщика, его стратегия на рынке, из-за которой цена снижается илиповышается). Цель предпринимателя, его бизнес-стратегия и тактика на рынке, которая может быть ориентированана продвижение нового товара, увеличение интереса потребителей к уже существующему товару, продвижениетовара на новые рынки, удержании рынка является еще одним условием, влияющим на цену, применяемуюналогоплательщиком в сделке и зависящим от его волеизъявления.

Цена, скорректированная таким условием, небудет являться рыночной, но, тем не менее, будет оставаться ценой «на расстоянии «вытянутой руки»».34Пункт 10 статьи 105.5 НК РФ. Отметим, что метод сопоставимой рентабельности, а также в некоторыхслучаях затратный метод и метод цены последующей реализации применяется с помощью расчет рентабельности наосновании сведений независимых компаний, полученных из их бухгалтерской (финансовой) и статистическойотчетности, опубликованных в общедоступных российских или иностранных изданиях и (или) содержащиеся вобщедоступных информационных системах (подпункт 2 пункта 2 статьи 105.6 НК РФ).

На рентабельность компанииоказывают влияние множество различных факторов деятельности (в т.ч. бизнес-стратегии компаний), и информацияо них не всегда может быть доступна в открытых источниках информации, поэтому рыночный интервалрентабельности лишь косвенно отражает рыночный уровень цен, что отмечается как общий недостаток методов, прикоторых тестируется рентабельность.18случаях корректировка налоговой базы должна рассматриваться как часть институтаналогового учета, целью которого является определение налоговой базы по налогу, иболее широкого института исчисления налога, включающего в себя налоговый учет,поскольку предполагает расчет «условно полученной налоговой базы» в соответствии спринципом «вытянутой руки», и как часть института налоговой отчетности, посколькусчитается завершенной с момента отражения такой «условно полученной налоговойбазы» в налоговой декларации.Поскольку в налоговом законодательстве Российской Федерации установленпринцип «вытянутой руки», корректировка налоговой базы по правилам налоговогоконтроля трансфертного ценообразования представляет собой (1) расчет налоговой базыв соответствии с принципом «вытянутой руки» («рыночный размер налоговой базы») длярасчета недостающей прибыли, которая будет считаться «условно полученной», еслифактические цены в контролируемых сделках не соответствовали рыночным, и (2)отражение исправленного размера налоговой базы в налоговой декларации или акте ирешении по результатам налогового контроля.Для целей анализа положения правил о корректировке налоговой базы средироссийских налогово-правовых институтов подробно рассмотрен вопрос о соотношенииправил о принудительной корректировке налоговой базы и о расчетном способеопределения налоговой базы.

Соглашаясь с позицией Конституционного Суда РоссийскойФедерации35, автор приходит к выводу, что расчет налоговой базы по правиламналогового контроля трансфертного ценообразования является видом расчетного методаопределения налоговой базы, нормы, его регулирующие – специальными нормами,предъявляющими особые требования к действиям налоговых органов в рамках налоговогоконтроля трансфертного ценообразования.Корректировка налоговой базы налогоплательщика по правилам налоговогоконтроля трансфертного ценообразования сама по себе не противоречит балансупубличных и частных интересов, а наоборот, поддерживает его.

Она означает не созданиеприбыли в том месте, где ее не было (в сделке с взаимозависимым лицом), апереквалификация учтенной, «спрятанной» у другого лица прибыли в налоговую базу,сформировавшуюся по результатам сделки у лица, который должен был ее учесть.«Условно полученный доход (прибыль, выручка)» – есть реальный доход (прибыль,выручка), но отраженные в налоговом учете контрагента. С помощью корректировкиналоговой базы налоговый орган восстанавливает режим общий для всех субъектовОпределения Конституционного Суда РФ от 04.12.2003 № 441-О «Об отказе в принятии к рассмотрениюжалобы общества с ограниченной ответственностью «Нива-7» на нарушение конституционных прав и свободпунктом 2 статьи 20, пунктами 2 и 3 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации» и № 442-О «Об отказе впринятии к рассмотрению жалобы закрытого акционерного общества «БАО-Т» на нарушение конституционных прави свобод абзацем первым пункта 3 и пунктом 12 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации»//[Электронный ресурс] // Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» (дата обращения: 28.09.2016)3519рыночной экономики и нивелирует преимущества взаимозависимых лиц.

В основе нормраздела V.1 НК РФ лежат принципы равенства налогообложения, приоритета существанад формой, сохранения надлежащей налогооблагаемой базы и предотвращение двойногоналогообложения, экономической обоснованности и справедливого налогообложения.В то же время, согласно номам НК РФ, корректировка налоговой базыпроизводится, если это не приводит к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате вбюджетную систему Российской Федерации, или увеличению суммы убытка,определяемого в соответствии с главой 25 НК РФ, что представляется необоснованным.Нормы налогового контроля трансфертного ценообразования, будучи направленными назащиту государства от нарушений его фискального интереса не должны создавать условиядля двойного налогообложения и неосновательного обогащения государства.

Еслиналогоплательщик доказал факт излишней уплаты налога в бюджет, в отношении негодолжны действовать гарантии, предусмотренные статьей 78 НК РФ о зачете или возвратесумм излишне уплаченного налога.Также критику в научной литературе вызывает норма пункта 11 статьи 105.7 НКРФ, на основании которой судом могут быть учтены иные обстоятельства, имеющиезначение для определения соответствия цены, примененной в сделке, рыночной цене, безограничений, предусмотренных главами 14.2 «Общие положения о ценах иналогообложении.