Диссертация (Теория уголовно-правового запрета)

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГОПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»На правах рукописиМаркунцов Сергей АлександровичТЕОРИЯ УГОЛОВНО-ПРАВОВОГО ЗАПРЕТАСпециальность – 12.00.08 – Уголовное право и криминология;уголовно-исполнительное правоДиссертация на соискание ученой степенидоктора юридических наукНаучный консультант: д.ю.н., профессор,Есаков Геннадий АлександровичМосква – 2015 г.2ОглавлениеВведение…………………………………………………………………………..4Глава 1. Философско-правовые и гносеологические основы теории уголовно-правового запрета…………………………………………………………….291.1.

Философско-правовое обоснование институционализации теорииуголовно-правового запрета………………………………………...…………..291.2. Генезис исследований уголовно-правового запрета в отечественнойюридической науке………………………...…………………..………….……..461.3. Понятие, значение и место теории уголовно-правового запрета вструктуре науки уголовного права……………………………………………..65Глава 2. Уголовно-правовой запрет как объект исследования………..……..962.1. Понятие уголовно-правового запрета…………………………………962.2. Виды уголовно-правовых запретов…………………………………..135Глава 3. Исторические аспекты возникновения и онтологические основыдействия уголовно-правовых запретов……………………..…………………1433.1.

Исторические аспекты возникновения уголовно-правовых запретов…………………………………………………………………………….….1433.2. Истоки современных уголовно-правовых запретов…………………176Глава 4. Функциональные основы уголовно-правового запрета…….……..2044.1. Функции уголовно-правового запрета…………………………...…..2044.2. Механизм действия уголовно-правового запрета…………………...2124.3. Эффективность действия и правовая оценка уголовно-правового запрета……………………………………………………..……………………....247Глава 5. Основные положения уголовного права сквозь призму теории уголовно-правового запрета…………………………………………………….....2815.1.

Понятие и задачи уголовного законодательства сквозь призму теорииуголовно-правового запрета……………………………………………2815.2. Понятие и признаки преступления в контексте теории уголовноправового запрета……………………………………………………….31235.3. Правовая природа и сущность обстоятельств, исключающих преступность деяния, в свете теории уголовно-правового запрета……….….3375.4. Понимание уголовно-правовой квалификации в рамках теории уголовно-правового запрета……………………………………………….3485.5. Характеристика отдельных положений об уголовной ответственностичерез призму теории уголовно-правового запрета…………………...361Заключение……………………………………………………………………...373Библиографический список……………………………………………………384Приложения…………………………………………………………………….4624ВведениеАктуальность темы исследования.

На протяжении многих десятилетий в российской уголовно-правовой доктрине наблюдалась тенденция к исследованиям проблем наказуемости, назначения наказаний и установлениясанкций. Безусловно, проще рассуждать о праве наказания, репрессивной силе уголовного закона и пр. Между тем, санкция является всего лишь вторичной, производной от уголовно-правового запрета, законодательной конструкцией.Справедливости ради необходимо отметить, что в настоящее времядостаточно активно стали исследоваться вопросы социальной обоснованности (обусловленности) отдельных уголовно-правовых запретов или их групп.В 70-80-е гг. ХХ в. значительный вклад в разработку вопросов понятия, содержания, принципов, оснований и эффективности уголовно-правового запрета внесли М.И. Блум, В.М.

Галкин, Г.А. Злобин, С.Г. Келина, В.М. Коган,В.Н. Кудрявцев, Л.И. Спиридонов, А.М. Яковлев и другие ученые. В 90-е гг.ХХ в. данная категория была практически забыта в связи со стагнацией общественной жизни и правовых исследований, а также с определенной догматизацией отечественного уголовного права.Изучение концепции уголовно-правового запрета становится все болееактуальным на современном этапе развития науки, но на теоретическомуровне вопросы, связанные с уголовно-правовым запретом, исследуются некомплексно и сравнительно узким кругом ученых.Актуальность исследования данной проблемы подтверждается и темфактом, что в последнее время понятие уголовно-правового запрета применяется не только в науке, но активно начинает использоваться в актах высших судебных органов, в частности, в постановлениях и определениях Конституционного Суда РФ. Проведенный нами опрос среди лиц, имеющих ученую степень доктора или кандидата юридических наук по специальности12.00.08 «Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право», показал, что большинство из них (примерно 63 %) респондентов выска-5зались за целесообразность использования термина «уголовно-правовой запрет» наряду с понятиями «состав преступления» и «запрещающая нормаОсобенной части Уголовного кодекса Российской Федерации» (около 30 %ответили «да», и примерно 33 % - «скорее да»).

36 % респондентов высказались против использования данного термина (примерно 24 % указали «скореенет» и около 12 % - «нет»). 1 % респондентов затруднился с ответом. Интересно, что категория респондентов, к которой относятся доктора юридических наук, разделилась практически поровну между группой, высказавшейсяза использование данного термина, и группой, высказавшейся против этого (снезначительным перевесом ответов «за»).

Очевидно, что такие, скорее, позитивные показатели научного мнения по вопросу применения указанного термина свидетельствуют о его открытости и готовности принять концепциюуголовно-правового запрета в лоно уголовно-правовой науки.В тоже время, в науке отсутствует единое, устоявшееся понимание самого термина «уголовно-правовой запрет». Отчасти это обстоятельство связано с тем, что единообразного понимания правового запрета не существует,прежде всего, в теории права.

По этому поводу А.Г. Братко указывает, чтоправовые запреты можно рассматривать с разных сторон, то есть как принцип права и как норму права. Нам представляется также, что следует различать запрет как составную часть нормы и запрет как элемент правоотношений1.

Н.Н. Рыбушкин пишет, что в юридический науке и практике термин«запрет» используется при характеристике запрета как средства в структуреметода правового регулирования, запрещающих нормативных предписаний исобственно запрещающих норм2. Аналогичная ситуация наблюдается и вдоктрине уголовного права: термин уголовно-правовой запрет используетсяпри характеристике соответствующего метода правового регулирования, саБратко А.Г. О правовых запретах в социалистическом обществе // Проблемы теории социалистического государства и права. - М.: Изд-во ИГиП АН СССР, 1977.

С. 842Рыбушкин Н.Н. Природа уголовно-правовых запретов. // Актуальные проблемы юридическойнауки и образования на современном этапе. Материалы научно-практической конференции, посвященной 50-летию восстановления юридического факультета в Казанском государственномуниверситете (Казань, 30-31 октября 2002 г.).

– Казань: Изд-во Казан. ун-та, 2003. С. 242.16мостоятельного вида правовых норм, элемента запрещающей нормы Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ) илиюридической конструкции. В ряде случаев он применяется в качестве термина синонимичного понятию состава преступления или даже - преступления.Исходя из важнейшего требования «к научной терминологии - ее однозначности, строгой определенности, ясности, устойчивости, совместимости совсем комплексом употребляемых в науке терминов»1, полагаем, что необходимо выработать единый подход к пониманию уголовно-правового запрета.Представляется, что необходимость выделения теории уголовноправового запрета2 обусловлена во многом именно двойственностью природы феномена уголовно-правого запрета, который представляется не толькокак конструкция правовой материи, но и как реальное жизненное явление.Теория уголовно-правового запрета является для уголовного права, так называемой, «сквозной» теорией, так как она затрагивает очень многие базовыепонятия и положения доктрины уголовного права.Даннаятеорияпозволяет«уйти»отклассическогосистемно-структурного («нормативного») и карательного («наказательного») подходовв понимании уголовного права как совокупности норм права.

В рамках такого подхода санкция рассматривается как обязательная составная часть запрета, содержащегося в нормах Особенной части УК. Восприятие уголовноправового запрета в рамках уголовно-правовой доктрины, во-первых, как самостоятельного нормативно-правового предписания и законодательной конструкции, и, во-вторых, как государственно-властного веления нормативногохарактера, позволит шире взглянуть на целый пласт проблем уголовного права.Теория уголовно-правового запрета представляет интерес и с позицииобщедемократического развития государства и общества.

С одной стороны,правовые запреты приобретают важнейшее значение в системе законодательАлексеев С.С. Общая теория права: в 2 т. Т. 1. - М.: Юрид. лит., 1981. С. 35-36.В ряде ранее опубликованных эта концепция имела название – «Теория уголовно-правовых запретов».127ства. Объективно запрет может казаться недемократической формой регулирования1, в действительности же является правовым средством осуществления свободы поведения, поскольку представляет полную и равную для всехсвободу за пределами запрета2. С другой стороны, в объективной действительности, как писал В.Н.