Автореферат (Lex mercatoria на международном финансовом рынке)

0На правах рукописиЛиповцев Вадим НиколаевичLEX MERCATORIA НА МЕЖДУНАРОДНОМФИНАНСОВОМ РЫНКЕСпециальность 12.00.03 — Гражданское право;предпринимательское право; семейное право;международное частное правоАвторефератдиссертации на соискание ученой степеникандидата юридических наукМосква — 20131Работа выполнена на кафедре международного частного правафакультета права ФГАОУ ВПО «Национальный исследовательскийуниверситет “Высшая школа экономики”».Научный руководитель:кандидат юридических наук, доцентГетьман-Павлова Ирина ВикторовнаОфициальные оппоненты:Ефимова Людмила Георгиевна,доктор юридических наук, профессор,ФГБОУ ВПО «Московскийгосударственный юридическийуниверситет имени О.

Е. Кутафина(МГЮА)», заведующая кафедройбанковского праваЛазарева Татьяна Петровна,кандидат юридических наук,ФГНИУ «Институт законодательстваи сравнительного правоведенияпри Правительстве Российской Федерации», ведущий научный сотрудникотдела международного частного праваВедущая организация:ФГБУ «Научно-исследовательскийфинансовый институт»Министерства финансовРоссийской ФедерацииЗащита состоится 31 октября 2013 г.

в 1600 часов на заседаниидиссертационного совета Д 229.001.01, созданного на базе ФГБОУВПО «Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации», по адресу: 117638, г. Москва, ул. Азовская, д. 2,корп. 1, зал заседаний диссертационного совета.С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ФГБОУ ВПО«Российская правовая академия Министерства юстиции РоссийскойФедерации».Автореферат разослан 30 сентября 2013 г.Ученый секретарь диссертационного советадоктор юридических наук, доцент2Ю. Л. СмирниковаОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫАктуальность темы исследования. Lex mercatoria занимаетособое место в науке международного частного права.

Многие ученыенаходят истоки данного явления еще в средневековом праве, но концепция lex mercatoria в ее современном виде начала зарождаться лишьво второй половине XX в. Таким образом, lex mercatoria представляетсобой достаточно молодое явление.Примечательно, что, несмотря на многообразие подходов к данной концепции, ученые воздерживаются от рассмотрения спецификиlex mercatoria в отдельных областях коммерческого оборота, в томчисле в области финансового рынка (в частности, рынков ценных бумаг, производных финансовых инструментов, кредитного рынка).Внимание исследователей концепции lex mercatoria в основном фокусируется на международных коммерческих контрактах купли-продажитоваров и разрешении споров в международных коммерческих арбитражах.

Однако негосударственное регулирование отношений в областифинансовых рынков, созданное самими участниками, их ассоциациямии объединениями, на сегодняшний день является значительным фрагментом lex mercatoria. Такое регулирование обладает серьезной спецификой, в связи с чем именно данная часть lex mercatoria стала предметом исследования, проводимого автором.

Также в литературе встречается термин «квазиправовое регулирование» 1, предложенныйС. В. Бахиным. Позднее автор использует термин «субправо» 2, необходимость введения которого ученый аргументированно обосновываетв своих последующих работах. Термин «негосударственное регулирование» был предложен И. С. Зыкиным 3.Проблематика негосударственного регулирования отношений намеждународном финансовом рынке до настоящего времени фактическинаходится за рамками отечественной правовой науки. В то же время количество сделок, заключаемых между участниками рынка (коммерческими и инвестиционными банками, инвестиционными компаниямии фондами, страховыми компаниями и иными институциональными инвесторами), растет из года в год.

Объем внебиржевого рынка производных финансовых инструментов в наиболее развитых мировых державах1См.: Бахин С. В. Lex mercatoria и унификация международного частного права //Журнал международного частного права. 1999. № 4. С. 3–25.2См.: Его же. Сотрудничество государств по сближению национальных правовыхсистем (унификация и гармонизация права) : дис. … д-ра юрид. наук. СПб., 2003.3См., напр.: Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной торговле. М.

:Междунар. отношения, 1983.3по состоянию на конец 2012 г. оценивается в 22,8 трлн дол. США (порыночной стоимости позиций по контрактам). Номинальная стоимостьконтрактов, по которым открыты позиции, составляет более 560 трлндол. США 4. При этом следует отметить, что по состоянию на конец1987 г. объем внебиржевого рынка производных финансовых инструментов не превышал 1 трлн дол. США по номинальной стоимости 5.Что касается рынка репо, то по оценке Международной ассоциациирынков капитала, базирующейся на данных, полученных от 62 крупных финансовых организаций, участвовавших в исследовании, объемодного только европейского рынка репо по состоянию на конец 2012 г.составлял более 5,6 трлн евро 6.Взрывной рост объема международных операций с ценнымибумагами и производными финансовыми инструментами пришелся на80-е гг.

XX в. Это в первую очередь было обусловлено развитием технологий торговли на финансовых рынках, что привело к возрастаниюинтернационализации (глобализации) мировых хозяйственных связей.Как отмечает Н. Г. Семилютина, развитие компьютерных технологийявляется одним из важнейших объективных факторов, влияющих наформирование современного финансового рынка и рынка финансовыхуслуг, поскольку приводит к повышению интенсивности хозяйственных связей и изменению сложившегося на финансовом рынке механизма заключения договоров, главной особенностью которых становится использование при их заключении стандартных условий 7.Некоторые виды популярных финансовых инструментов, с которыми в настоящее время по всему миру совершаются многомиллиардные операции, также появились относительно недавно.

К примеру,первая сделка своп была заключена в августе 1976 г. с участием Continental Illinois Limited и Goldman Sachs 8. В настоящее время объем рынка одних только процентных свопов превышает 340 трлн дол. США(в номинальной стоимости) 9.4См.: OTC Derivatives Market Analysis, June 2011 (Publication date December 21,2011) // ISDA : сайт. URL: http: // www2.isda.org/ attachment/ NDQzNQ ==/ Market%20Analysis % 20060612.pdf (дата обращения: 12.05.2013).5См.: BIS Quarterly Review, June 2013 // BIS : сайт. URL: http: // www.bis.org/publ/ qtrpdf /r_qt1306.htm (дата обращения: 12.05.2013).6См.: ICMA European Repo Market Survey.

December 2012. Р. 4 // ICMA : сайт. URL:http://www.icmagroup.org/assets/documents/Market-Info/Repo-Market-Surveys/No-24-Dec2012/ICMA-ERC-European-Repo-Survey-December-2012.pdf (дата обращения: 12.05.2013).7См.: Семилютина Н. Г. Формирование правовой модели российского рынкафинансовых услуг : дис. … д-ра юрид. наук. М., 2005. С. 5.8См.: Иванова Е. И.

Правовая квалификация деривативов : дис. … канд. юрид.наук. М., 2006. С. 148.9См.: BIS Quarterly Review, December 2012.4Регулирование данных отношений на уровне национального законодательства не всегда адекватно и, что немаловажно, как правило,не вполне своевременно реагирует на потребности рынка и его участников в правовой регламентации вновь возникающих отношений. Попризнанию многих экономистов и политических деятелей 10, одной изосновных причин финансового кризиса, разразившегося в 2008 г., стало отсутствие достаточного правового регулирования оборота производных финансовых инструментов.С целью преодоления правовой неопределенности и сниженияюридических рисков наиболее влиятельные участники рынка ценныхбумаг из США и Европы приняли решения создавать собственные механизмы регулирования в области международной торговли ценнымибумагами и проведения операций с производными финансовыми инструментами.

Наряду с разработкой кодексов поведения основной формой закрепления обычаев и правил международных операций на финансовых рынках стали рамочные (генеральные) соглашения, началоразработки которых было положено ассоциациями участников рынка(например, Международной ассоциацией своп-дилеров, Международной ассоциацией рынка ценных бумаг) в 80–90-е гг.

прошлого века.Данная тенденция характерна не только для рынка ценных бумаг. Как отмечает Н. Г. Вилкова, в настоящее время значительно возросла роль гражданско-правовых договоров, которыми хозяйствующиесубъекты — участники международных коммерческих операцийоформляют свои отношения, поэтому возрастает значение обеспеченияединообразия содержания таких контрактов, что реализуется созданием типовых проформ 11.Проблема lex mercatoria на международном финансовом рынкена сегодняшний день остается практически незатронутой на уровнепрактики российских судов.

Подход к толкованию условий стандартной документации на финансовом рынке пока не выработан отечественными судами. Неясно, каким образом будут квалифицированы отдельные элементы lex mercatoria на финансовом рынке в российскойсудебной практике. Представляется, что изучение и проведение теоретической проработки данной проблематики на уровне доктрины с позиций de lege ferendaе является обоснованным и уместным именно насегодняшний день — до формирования устойчивой судебной практикив Российской Федерации по указанным вопросам, оно также может10См.: Jickling M. Miller R.

S. Derivatives Regulation in the 111th Congress // Open CRS :сайт. URL: http:// assets.opencrs.com/rpts/R40646_20110303.pdf (дата обращения: 12.05.2013).11См.: Вилкова Н. Г. Договорное право в международном обороте. М. : Статут,2004. С. 116.5предвосхитить формирование этой практики. В противном случае отсутствие доктринальных наработок по вопросам lex mercatoria на международном финансовом рынке может негативным образом сказатьсяна формировании практики правоприменения.Целью диссертационного исследования является определениеместа, занимаемого lex mercatoria в системе регуляторов правоотношений на международном финансовом рынке, а также определение перспектив развития lex mercatoria на финансовом рынке во взаимосвязис законодательством.Достижение указанной цели определило постановку и решениеследующих задач:- провести юридико-исторический анализ распространения lexmercatoria на регулирование отношений на международном финансовом рынке, а также перспектив его развития;- определить перечень элементов lex mercatoria, регулирующихправоотношения участников международного финансового рынка,а также их классификацию;- исследовать и проанализировать нормы и структуру элементовlex mercatoria, регулирующих взаимоотношения участников международных финансовых рынков;- исследовать соотношения lex mercatoria, коллизионного регулирования и материально-правовых норм законодательства, регулирующих частноправовые отношения на финансовом рынке;- исследовать отдельные элементы lex mercatoria на международном финансовом рынке, выявить в них сходства и различия;- рассмотреть вопросы о необходимости унификации и систематизации элементов lex mercatoria на международном финансовом рынке;- проанализировать влияния lex mercatoria на эволюцию национального законодательства в области финансовых рынков в России и за рубежом.Объектом исследования являются частноправовые отношения,возникающие в ходе коммерческого оборота на международном финансовом рынке.Предметом исследования является содержание международных соглашений, нормативных актов, а также содержание резолюцийрекомендаций международных межправительственных и неправительственных организаций, типовых проформ договоров, стандартной документации международного финансового рынка.