Автореферат (Свобода предоставления услуг в Европейском Союзе правовой аспект), страница 4

Основной принципего формирования - принцип свободы предоставления услуг, которыйзакреплен в статьях 56 и 57 Договора. Основной смысл свободыпредоставления услуг сводится к запрету ограничений на предоставлениеуслуг. В отношении свободы предоставления услуг действует общий запретдискриминации, как и в отношении других свобод. В ходе развития правовогорегулированиясвободыпредоставленияуслугменялосьсодержаниезапрещенных ограничений. Первоначально речь шла о запрете прямойдискриминации на основании гражданства. С развитием судебной практикипонятиезапрещенныхограниченийсвободыпредоставленияуслугзначительно расширилось.На основе проведенного анализа положений Договора и эволюциипрактики Суда ЕС автор приходит к выводу, что свобода предоставления услугзаключается в запрете ограничений, которые представляют собой как мерыпрямой дискриминации на основании гражданства, так и меры, применяемыебез дифференциации к поставщикам услуг в зависимости от их гражданстваили постоянного места жительства, и способные запретить или препятствоватьреализации свободы предоставления и получения услуг (меры скрытойдискриминации и формально-юридически недискриминационные меры).

При20этом запрещается ограничение свободы предоставления услуг не только вформе действия государств-членов, но также и бездействия.В результате исследования механизма правового регулирования свободыпредоставления услуг автор выявляет юридическую природу его действия.Правовоерегулированиесвободыпредоставленияуслугявляетсярегулированием вертикального прямого действия, из которого следует, чтосубъектами регулирования являются государства-члены в отношениях междусобой, с органами ЕС, а также с гражданами, которые могут быть какгражданами этих государств-членов, так и домицилированными на территорииЕвропейского Союза.

Прямое действие статьи 56 Договора означает также, чтогосударства-члены обязаны вносить изменения в национальные законы,которые ограничивают свободу предоставлять услуги и, следовательно,противоречат этому принципу.Сферараспространяетсядействиясвободыисключительнопредоставлениянапоставщиковуслугфактически(физическиеилиюридические лица) услуг, являющихся гражданами государства-члена ЕС.Поставщик услуг обязан также постоянно проживать или иметь эффективнуюи продолжительную экономическую связь с экономикой одного из государствчленов.В данной главе проведен сравнительно-правовой анализ понятийпрепятствий свободе движения товаров, свободе учреждения и свободепредоставления услуг, который показал, что понятие препятствия свободепредоставления услуг гораздо шире понятия препятствия свободе движениятоваров и свободе учреждения; особенности понятия услуги оказали влияниена формирование содержания понятия препятствия свободе предоставленияуслуг.В диссертационном исследование также уделено внимание вопросузлоупотребления свободой предоставления услуг.

Государство-член вправепредпринимать меры, направленные на то, чтобы гарантированная статьей 56Договора свобода не была использована поставщиком услуг, деятельность21которого полностью или в большей части направлена на его территорию сцелью избежать действия норм (профессиональных правил), которыераспространялись бы на него, если б он был учрежден на территории этогогосударства. Преобладающая судебная практика сводится к тому, что этогосударство вправе рассматривать поставщика услуг как учрежденного на еготерритории и тогда деятельность этого поставщика услуг не будет подпадатьпод сферу действия свободы предоставления услуг.Итак, каждая из свобод обладает своей спецификой и их разграничениеимеет большое практическое значение.

Так, определение услуги кактрансграничной деятельности временного характера влияет на формированиемеханизма регулирования предоставления услуг, что способствует процессулиберализации и тем самым позволяет эффективно устранять препятствия длясвободного доступа на рынки услуг других государств-членов.Сфера действия свободы предоставления услуг не распространяется надеятельность,связаннуюхотябыивременно,сосуществлениемгосударственной власти.

Следует подчеркнуть, что положения статья 56Договора не распространяются лишь на те виды деятельности, которыенепосредственно и неразрывно связаны с властными полномочиями.В практике Суда неоднократно подчеркивалось, что все исключения изосновных свобод внутреннего рынка должны иметь строгую интерпретацию.Закрепленныйвстатье56Договоразапретограниченийсвободыпредоставлений услуг не носит абсолютного характера. Существует двекатегории обоснований правомерности ограничений свободы предоставленияуслуг в рамках ЕС. Меры государств-членов, ограничивающие свободупредоставления услуг, будут считаться не противоречащими праву ЕС, еслиони приняты в рамках исключений статьи 52 Договора (из соображенийобщественного порядка, государственной безопасности и общественногоздравоохранения), положения которой статья 62 Договора распространяет науслуги, или с учетом императивных требований общего интереса.

В статье 52Договоразакрепленстрогоограниченныйпереченьоснований,22оправдывающихприменениемерпрямойдискриминации.Авторомотмечается, что в практике Суда (касающейся свободы движения товаров)былиразработаныкритерииправомерногоограничениясвободыпредоставления услуг. Так, Суд ввел понятие императивных требованийобщего интереса. Свобода предоставления услуг может быть ограниченамерами, которые оправданы императивными причинами, связанными с общиминтересом и которые применяются ко всем лицам или предприятиям,осуществляющим свою деятельность в государстве назначения услуги, еслиэтот интерес не защищен нормами, действующими в государстве-члене, вкотором учрежден поставщик услуг и на которого они распространяются.Следует подчеркнуть, что императивные требования общего интереса могутвыступать в качестве объективного оправдания мер скрытой дискриминации,формальнонедискриминационныхмер,препятствующихсвободепредоставления услуг, т.е.

имеется в виду отсутствие прямой дискриминации.К компетенции судов государств-членов относится определять, являютсяли предпринимаемые государствами-членами меры необходимыми длясоответствия императивным требованиям общего интереса или одной изцелей, закрепленных в статье 52 Договора, а также являются ли онипропорциональными данным требованиям или целям или они могут бытьдостигнутысредствами,внаименьшейстепенипрепятствующимитрансграничному предоставлению услуг.Исходя из детального анализа судебной практики автором выявлено, чтоцели исключительно экономической или административной природы, а такжетехнические различия между механизмами, направленными на защиту одногои того же общего интереса, не могут выступать в качестве обоснованияправомерности ограничения свободы предоставления услуг, как одной изосновных свобод, гарантированных Договором.На основе проведенного исследования диссертант делает вывод о том, чтонеотъемлемой чертой правового механизма ЕС является большой вкладпрактикиСудаЕСвразвитиеправовогорегулированиясвободы23предоставления услуг.

Суд по большей мере определил правовую основулиберализации предоставления услуг. Формирование правового механизмарегулирования свободы предоставления услуг складывалось, в основном,благодаря практике Суда, в которой конкретизируются и развиваютсяположения учредительных договоров ЕС.В рамках ЕС тенденция к либерализации в конечном итоге выразилась вмаксимальной свободе доступа на рынки услуг государств-членов. В то времякак в соответствии с ГАТС (ВТО) доступ на рынок услуг обусловлен рамкамиспецифических обязательств государств-участников ВТО, которые носятограничительный характер. В этом также проявляется отличие подхода ЕС кправовому регулированию предоставления услуг от подхода ВТО.В главе 3 «Государственные закупки услуг в праве ЕвропейскогоСоюза» диссертантом проводится исследование и оценка эволюции правовогорегулирования ЕС в сфере государственных закупок услуг.

Дается общаяхарактеристика основных действующих правовых актов ЕС: раскрываетсясодержание понятий государственного контракта, государственного заказчика,услуг общественного значения и услуг общественного экономическогозначения;рассматриваютсяпроцедурызаключениягосударственныхконтрактов, выявляются особенности заключения государственных контрактовна предоставление социальных услуг общественного значения; анализируетсяисключение из применения права ЕС в сфере государственных закупок услуг.Ввиду большого значения государственных закупок для развитияевропейской интеграции, а также неэффективности действующих правовыхнорм,былапризнананеобходимостьвключитьоткрытиерынкагосударственных закупок в качестве ключевого элемента процесса созданиявнутреннего рынка с целью обеспечить предоставление равных возможностейдля поставщиков услуг различных государств-членов свободно заключатьгосударственныеконтрактынавсейтерриторииЕСитемсамымспособствовать либерализации этого закрытого сегмента рынка услуг.Открытие рынка государственных закупок услуг было достаточно сложным и24длительным процессом, в частности, по причине различия национальныхзаконодательств, а также того факта, что политика протекционизма всегдабыла неотъемлемой чертой рынка государственных закупок.ДоговорофункционированииЕСнесодержитположений,непосредственно касающихся государственных закупок.

Однако в немзакреплены ключевые принципы, применяемые в данной сфере. Авторобращает особое внимание на то, что государства-члены и, в частности,государственныйзаказчик1обязаныпризаключениигосударственныхконтрактов соблюдать положения Договора, касающиеся свободы движениятоваров, свободы учреждения, свободы предоставления услуг, свободыдвижения капиталов.Диссертантом проведен правовой анализ основных положений Директивы2004/18 относительно координации процедур заключения государственныхконтрактов на выполнение работ, поставку товаров и предоставление услуг иДирективы2004/17относительнокоординациипроцедурзаключениягосударственных контрактов в сфере водоснабжения, энергетики, транспорта ипочтовых услуг, которые представляют собой консолидацию действующих доэтого момента законодательства ЕС в этой области.

Текст директив былразработан на основе практики Суда ЕС. Из директив следует, что заключениеконтрактов должно соответствовать принципам Договора, особенно, свободамвнутреннего рынка, а также принципам, которые из них вытекают: равенства,недискриминации, взаимного признания, пропорциональности и прозрачности.В роли субъекта, обладающего государственно-властными полномочиями,заключающего контракт (далее государственный заказчик или заказчик)выступают: государство, муниципальные образования, органы, деятельностькоторых регулируется публичным правом, объединения, созданные одним илинесколькими такими образованиями или одним или несколькими органами,деятельность которых регулируется публичным правом.

Государственныеконтракты на предоставление услуг заключаются в письменной форме навозмездной основе между несколькими экономическими операторами и одним1contracting authority (англ.), pouvoir adjudicateur (фр.)25или несколькими заказчиками. Автором отмечается, что Директива 2004/18предусматриваетчетыревидапроцедурзаключениягосударственныхконтрактов: открытая, ограниченная (или с ограниченным числом участников),переговорная процедуры и конкурентоспособный диалог.1Важным достижением внутреннего рынка выступает гармонизацияпроцедур заключения государственных контрактов.

Правовое регулирование врамках ЕС способствует развитию конкуренции между потенциальнымипоставщикамиуслугпосредствомпрозрачнойпроцедурыразмещениягосударственных заказов, также предусматривает возможность обжалованиядействий государственного заказчика, который нарушает свои обязанности.2Право ЕС в сфере государственных закупок услуг не применяется вслучае, так называемого"in-house" исключения, т.е. когда субъект,обладающий государственно-властными полномочиями, и заключающийконтракт, осуществляет контроль над потенциальным поставщиком услуганалогичный контролю над своими подразделениями (службами), а такжекогда поставщик выполняет основную часть своей деятельности подконтролемименноэтогосубъекта.распространяетсядействиенедискриминации,вытекающихНапринциповизподобнуюситуациюпрозрачности,положенийДоговораравенстваинеидиректив,регулирующих государственные закупки услуг. Если имеет место дажеминимальноеучастие(потенциальногочастногопоставщикапредприятияуслуг),ввкоторойкапиталетакжекомпанииестьдолягосударственного участия, то контракты между государственным заказчиком иподобным юридическим лицом должны заключаться исключительно ссоблюдением норм ЕС о государственных закупках.Объектом специального правового регулирования в ЕС являютсяобщественные услуги.