Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 9

14 ФЗ от 29.11.2001 N 156ФЗ «Об инвестиционных фондах».84П. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18.01.2011 N 144 «О некоторыхвопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информацииучастникам хозяйственных обществ».36бездокументарной ценной бумаге может считаться одновременно: конечныйприобретатель бездокументарных ценных бумаг, если сведения о нем указаны вреестре эмитента; конечный приобретатель – если он является депонентомдепозитария,вкоторомучитываетсяценнаябумага.Одновременнолегитимированным лицом может быть посредник – если он учитывается в реестрелибо депозитарии.Учитывая открытый перечень легитимированных лиц, посредник можетвыступать в таком качестве, будучи «иным лицом, осуществляющим права поценной бумаге», и в других случаях.

Приведенные неточности с определениемлегитимированного лица возникают, как представляется, по следующей причине.Законодатель предусматривает разную процедуру и основания для перехода права«на бездокументарную ценную бумагу» – с момента внесения записи по счетуприобретателя; права «из бумаги» при этом могут быть реализованы тольколицами, учтенными эмитентом.Различие между формулировками, используемыми для легитимации по«документарной» и бездокументарной ценной бумаге имеет существенноезначение и не сводится к разграничению вещных прав владельца ценной бумаги иправ иного рода у правообладателя бездокументарной ценной бумаги. С однойстороны, связь «права на бумагу» и «права из бумаги» в документарной ценнойбумаге дает основания для легитимации владельца, то есть отсылает к «праву набумагу». В случае с бездокументарными ценными бумагами категоризация «правана бумагу» остается весьма спорной, потому, вероятно, и в формулировке акцентсделан на «право из бумаги».Но совпадают ли по объему понятия «лицо, имеющее право требовать отобязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге …» (п.1 ст.

149ГК РФ – специальная норма о бездокументарных ценных бумагах) и владелец, втом числе «указанный в качестве правообладателя…» (ст. 143 ГК РФ с общейнормой85)? Очевидно, что первая из приведенных формулировок охватывает                                                            85Дискуссии о формальном и материальном кредиторе – см. Агарков М.М.

Учение о ценнойбумаге. Т.1. М., 2002. стр. 33-37.37значительно более широкий круг субъектов. Как результат, отечественноезаконодательство не определяет ключевые понятия, такие как «участникхозяйственного общества», «акционер86», что приводит к их широкомутолкованию. Суды в отсутствие определенности прибегают к конструкциизащищаемого интереса бенефициара, а не к анализу правового титула набездокументарные ценные бумаги. К примеру, в деле N А40-95372/2014 Судапелляционной инстанции отказал истцу – конечному бенефициару в признаниинедействительной сделки и применении последствий её недействительности,указав, что бенефициар не может реализовывать права акционера в отношенииакционерного общества. Верховный Суд не комментировал соотношение правбенефициаров и акционеров, указав на отдельно защищаемый законный интересконечного владельца общества87.Последние изменения Законов об акционерных обществах, о рынке ценныхбумаг и некоторые подзаконные акты можно истолковать как распространениестатуса акционера на неограниченный круг лиц.

Закон об АО упоминаетосуществление «акционерами своих прав в случаях, если ониавычки не являютсялицами, зарегистрированными в реестре акционеров общества»88.Подобнаяформулировка может быть истолкована как распространение статуса акционеровна конечных приобретателей ценных бумаг. Между тем, подобное расширение«круга акционеров» вступает в противоречие с положениями Закона «О рынкеценныхбумаг»,согласноположениямкоторого,прававладельцевнаэмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска возникают иудостоверяются записями по лицевому счету у держателя реестра (счету депо вдепозитарии)89.                                                            86Ст.2 Закона о РЦБ определяет акцию и облигацию как эмиссионную ценную бумагу,закрепляющую права ее владельца (акционера), то есть наделяет статусом акционера лицо,которое владеет бездокументарной ценной бумагой.87Определение Верховного Суда РФ от 27.05.2016 N 305-ЭС15-16796.88Изменения были внесены Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ.

См., напр., п.3.1. ст.76 Закона «Об акционерных обществах».89См. абзац 2 статьи 28, абзац 6 статьи 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от22.04.1996 N 39-ФЗ.38Позиция некоторых зарубежных стран относительно установления субъектаправ на ценные бумаги в бездокументарной форме более категорична. Во-первых,в таких странах законодатель переносит правила легитимации управомоченногопо бездокументарной ценной бумаге лица в специальное законодательство, чтоприводит к большей правовой определенности. Во-вторых, установлениеуправомоченногоразъясненияхлицаограничиваетсяМеждународнойданнымиассоциацииреестрарынковэмитента.капиталаВ(ICMA),подготовленных для Комиссии Евросоюза, уточняется, что «собственником» (т.е.правообладателем) облигаций, с учетом рыночной инфраструктуры, было иможет быть только лицо, учтенное на «верхнем уровне» учетной цепи90.В Германии легитимация по акциям производится путем исключительноанализа реестра акционеров («акционером… признается лицо, которое значится вреестре акционеров)91.

Такая же позиция прослеживается в британскомзаконодательстве:вранеедействовавшихактахимяправообладателя(отчуждателя и приобретателя – в трансфертных формах) ценных бумагподлежало включению в реестр эмитента92. В Законе о компаниях 2006 года приупоминании процесса голосования также используется термин «member», то естьлицо, зарегистрированное в реестре эмитента93.

Однако о том, что конечныеправообладатели акций не являются акционерами, свидетельствуют терминологиянекоторых статей Закона94. Судебная практика Британии и БританскихВиргинских островов подчеркивает статус реестра акционеров как главного                                                            90ICMA response. URL:https://www.icmagroup.org/assets/documents/Maket-Practice/RegulatoryPolicy/Other-projects-related-docs/ICMA%20response%20-%20Legal%20certainty%20CP%20201101.pdf91Im Verhältnis zur Gesellschaft gilt als Aktionär nur, wer als solcher im Aktienregister eingetragenist. – ст. 67 AktG.92StockTransferAct1963c.18[Электронныйресурс]URL.:http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1963/18/pdfs/ukpga_19630018_en.pdf93См.

ст. 22 Закона о компаниях 1985 года; помимо этого, Закон прямо запрещал эмитентупринимать уведомление о трасте в отношении акций (содержащее имя конечногоприобретателя)- ст. 360 Companies Act 1985.94Art. 284 Companies Act 2006. См. также – ст. 324 наделяет правом на назначениепредставителя члена компании (member). Член компании может назначить иное лицо вкачестве представителя для осуществления своих прав полностью или в части (выступать иголосоватьнаобщемсобрании).–CompaniesAct[Электронныйресурс]URL:http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2006/46/pdfs/ukpga_20060046_en.pdf39доказательства наличия у лица статуса акционера компании (об этом - п.1 главы 3настоящей работы).95 Это, в свою очередь, в некоторых случаях привело квидоизменениюправконечногоприобретателяценныхбумаг,которыйисторически понимался как управомоченное по бумагам на собственном счетулицо. Акционерами (members), обладающими в том числе корпоративнымиправами в отношении эмитента, таким образом становятся посредники «верхнегоуровня», учтенные в реестре эмитента: крупные банки и финансовые институты.Конечный приобретатель оказался ограничен лишь требованиями к ближайшемупосреднику и только в том объеме, который позволяет ему договор с этимпосредником.Швейцарскийзаконодательизбежалпроблемыфактическиразнойлегитимации для именных документарных и бездокументарных ценных бумагпутем разделения Bucheffenen и Wertrechte.

Соответственно, документарнаяценная бумага считается именной, если она «создана на имя определенноголица…»96. Бездокументарная ценная бумага создается путем внесения записи вреестр / зачисления на счет и существует только постольку, поскольку существуетзапись. Реестр (в случае с Wertrecht) в обязательном порядке содержит сведения оконечных правообладателях.Несмотря на то, что ЕТК США признает титулы приобретателя вотношении посредника (security entitlement) или в отношении эмитента (когдаприобретатель выступает record owner), на уровне штатов реестр эмитентаостается весомым аргументом для оценки статуса финансового инструмента. Вчастности, решение Верховного Суда штата Нью-Йорк о признании массово                                                            95Более того, на время судебных разбирательств, связанных с членским статусом того илииного лица, записи в реестре в отношении спорных акций могут производиться только порешению суда См.

дело Nilon Limited and another v Royal Westminster Investments S.A. and others[2015] UKPC 2 (п. 18 и далее); D. Milman. Revisiting the core principles of modern company law.Company law newsletter. 2015, p. 6-7. (WestlawUK).96См. п.3 ст. 973с, ст. 974 Швейцарского Обязательственного Закона.

Federal Act on theAmendment of the Swiss Civil Code (Part Five: The Code of Obligations) of 30 March 1911 (Status asof 1 July 2016). [Электронный ресурс]URL. https://www.admin.ch/opc/en/classifiedcompilation/19110009/201607010000/220.pdf. См. Также ст. 1-4 Bundesgesetz über Bucheffekten(Bucheffektengesetz, BEG) vom 3. Oktober 2008 (Stand am 1. Januar 2016). [Электронный ресурс]URL:https://www.admin.ch/opc/de/classified-compilation/20061735/index.html40эмитированных векселей ценными бумагами, а не оборотными инструментамиактивно критиковалось в доктрине именно по той причине, что эмитент не велреестра векселей97.Устраняютсяотрешениявопросаолегитимацииидокументымеждународно-правовой унификации. В частности, Женевская конвенцияУНИДРУА о материально-правовом регулировании опосредованно учитываемыхценных бумаг 2009 года в силу соответствующей нормы (п.2 ст.

8) не определяетуполномоченное перед эмитентом лицо, относя этот вопрос к регулированиюсоответствующего правопорядка.Таким образом, претерпела сущностное изменение самая легитимацияуправомоченного по бумаге лица. Если в документарных именных ценныхбумагах реестр эмитента играл вспомогательную «легитимационную» роль98, тодля бездокументарных ценных бумаг акцент сместился.