Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 8

С. 37 - 42.67Ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг; см. также ст. 149 ГК РФ.68Г.Ф. Шершеневич. Учебник торгового права. У Г.Ф. Шершеневича даже само понятиеценной бумаги – «документ, которым определяется субъект..»: Шершеневич Г.Ф. Курсторгового права. Т.II. Товар. Торговые сделки. – М.: Статут. – 2003. – с.60.

У А.Г. Гусакова:«Бумаги ценные именные - это такие документы, которые указывают в качествеуправомоченного совершенно определенное лицо» Конспект лекций по торговому праву проф.А.Г. Гусакова. С. 10. Цит. по Габов A.B. Ценные бумаги: вопросы теории и правовогорегулирования рынка. М.: Статут. 2011. 1104 с. СПС «Консультант Плюс».32предложения А.М.

Агаркова69 комбинировать обозначение лица и способпередачи бумаги70.До внесения изменений в Гражданский Кодекс71 основанием длясоответствующей классификации документарных ценных бумаг был выбранспособ передачи бумаги72. После обсуждения Концепции развития гражданскогозаконодательства и Концепции развития законодательства о ценных бумагах ифинансовых сделках, в ГК РФ легитимация была определена через способобозначения уполномоченного лица.

Гражданский Кодекс в действующейредакции выделяет по способу легитимации по классической «документарной»ценной бумаге предъявительские, именные и ордерные бумаги73.Впрочем, для некоторых форм ценных бумаг все же предусмотренакомплексная легитимация с использованием и способа обозначения лица, испособа передачи бумаги. Аналогичный подход применяется в США74. Именной(registered) ценная бумага считается при одновременном соблюдении двухкритериев: указание на конкретное уполномоченное лицо и специфический способ                                                            69Агарков М.М.

Учение о ценной бумаге.Т.1. М., 2002. – т.н. четырехчленная классификацияценных бумаг по способу легитимации держателя бумаги в качестве субъекта удостоверенногоею права (См. Сборник статей памяти М.М. Агаркова. Под ред. Е.А. Крашенинникова.Ярославль. 2007. Стр.3)70Советское гражданское право: Учебник. В 2-х томах. Т. 1. Илларионова Т. И., Кириллова М.Я., Красавчиков О. А. и др.: Под ред.

О. А. Красавчикова.3-е изд., испр. и доп.- М.: Высш. шк.,1985. Стр. 185.71Гражданский Кодекс РФ, редакция (№59) от 23.07.2013..72Ошибочность такого подхода была отмечена в Концепции развития гражданскогозаконодательства (п.1.1.6, одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации исовершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009), 1.2.7. Проекта Концепцииразвития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках.

Вестник гражданскогоправа, 2009, N 2. // СПС «Консультант Плюс». Недостаток ГК был устранен в проектеГражданского Кодекса. Отмечая деление документарных ценных бумаг на предъявительские,ордерные и именные, разработчики Проекта ГК классифицирующим признаком выделилиспособ легитимации управомоченного лица, делая акцент также и на способе передачи прав набумагу. Например, «ордерной является ценная бумага, если <она> выдана на его <владельца>имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов»- См.

пункт 3 статьи 143 Проекта ГК.73Ст. 143 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ74Предъявительская легитимация в США не отличается спецификой: применительно кдокументарной (certified) ценной бумаге она указывает на надлежащее исполнение по бумагепредъявителю документа (когда бумага не индоссирована): ст. 8-102 Единообразного ТорговогоКодекса США. [Электронный ресурс] URL: https://www.law.cornell.edu/ucc (дата доступа01.03.2017)33передачи: для передачи прав «из бумаги» требовалось обращение к эмитенту,который, в свою очередь, погашал «старую» ценную бумагу и выдавал взамен«новую».Эторазличие,какпредставляется,существенновлияетнаосуществление прав «из бумаги» и на титул формально легитимированного лица.Приведенная классификация в целом, как замечает А.В. Габов, имеет нетолько регулятивное значение, но и напрямую влияет на процедуру надлежащегоисполнения по ценной бумаге, техническое исполнение самого документа75.«Классы» ценных бумаг также отличаются уровнями риска владельцев, способомвосстановления прав на бумагу76.

Способ легитимации зачастую являетсянеизменным для конкретного вида документарных ценных бумаг77и вклассических ценных бумагах не влияет на объем прав «из бумаги».Однако даже достаточно общий анализ новейшего законодательстванекоторых зарубежных стран показывает, что и для документарных, и длябездокументарныхценныхбумагодноговидапредписанныеспособылегитимации изменялись. Так, в немецком праве документарные акцииизначально были причислены к предъявительским ценным бумагам78. Послемногочисленных79 и кардинальных изменений Закона об акционерных обществах,                                                            75Габов A.B.

Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут.2011. СПС «Консультант Плюс».76Например, изменение способа легитимации с предъявительской на ордерную, по общемуправилу, возлагает на держателей солидарную ответственность по обязательствам лица,выдавшего бумагу. Сами предъявительские ценные бумаги защищены от виндикации.77За исключением специального индоссирования предъявительских/ордерных бумаг.Существовала также иная точка зрения.

Н.О.Нерсесов отмечал: «Всякая бумага по приказу и напредъявителя может превратиться в именную по желанию настоящего правомерноговладельца». Процедура, о которой упоминал Н.О. Нерсесов, по существу представляетпогашение одной ценной бумаги и выдачу новой, что не тождественно смене формылегитимации. Именно такая процедура предусмотрена в современном ГерманскомГражданском уложении (§ 806 BGB).

См. Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точкизрения гражданского права. М., 1889. Цит. По : СПС «Консультант Плюс».78Именные ценные бумаги изначально появились в небольших семейных предприятиях сограниченным капиталом, а также в страховых обществах. Kölner Kommentar zum Aktiengesetz .A. Cahn, W.

Zöllner. 3 aufl., Köln: Heymann, 2011, p. 111.79Затем формы акций менялось кардинально: в период с 1937-1965 года акции, по общемуправилу, были именными; далее до 1979 – предъявительскими (иное могло быть предусмотреноУставом компании). Ibid. p.105.34акциябылапризнанаименнойисключительные случаи,ценнойбумагой80.когда акция можетОднаковыпускатьсясуществуютвформенапредъявителя: листинг компании на бирже, передача акции в банк-депозитарий,центральному депозитарию или официальному дилеру. В последних двух случаяхпредъявительская ценная бумага в документарной форме «обездвиживается» и вобороте участвуют именные депозитарные расписки – производные именныебездокументарные ценные бумаги.

Так происходит замена предъявительскойдокументарной на именную бездокументарную ценную бумагу.2.2 Субъект права на бездокументарную ценную бумагу: взаимосвязьлегитимации и способов учета.Итак, легитимация по документарным ценным бумагам в отечественномправе производилась в отношении «классических» ценных бумаг отсылкой ктексту документа81. Но что предопределяет подход к легитимации побездокументарным ценным бумагам? Каковы могут быть правовые последствиятого или иного выбора способа легитимации для бездокументарных ценныхбумаг? Может ли способ легитимации по бездокументарным ценных бумагамповлечь видовое разграничение последних, по аналогии с разными видами«документарных» ценных бумаг. Как связан способ легитимации и учета в случаес бездокументарными ценными бумагами? На эти вопросы предпринята попыткадать ответ в настоящем параграфе.Способлегитимациинеявляетсястабильнойкатегориейнидляклассических (как видно из описанного примера с акциями в Германии), ни длябездокументарныхценныхбумаг.ЕслидореформыГК(2013)лицо,уполномоченное по именным документарным ценным бумаги, описывалось как                                                            80Aktiengesetz, art.

10; Depotgesetz (satz 1 des Depotgesetz), Kölner Kommentar zum Aktiengesetz.A. Cahn, W. Zöllner. 3 aufl., Köln: Heymann, 2011, p. 104-115. Исключительно в именной формевыпускаются акции инвестиционных акционерных обществ. Art. 1 Gesetz überKapitalanlagegesellschaften (KAGG) от 14.01.1970.81Встречались, впрочем, и альтернативные взгляды: так, еще в 1911 году А.Ф. Федоровпредлагал легитимацию владельца именной бумаги производить по данным реестрадержателей, без презентации бумаги как таковой, что сегодня характерно длябездокументарных ценных бумаг. Федоров А.Ф. Торговое право.

Одесса, 1911. С. 566-567.35«названное в ценной бумаге лицо», то в действующей редакции ужепредусмотрены несколько вариантов82.Общим понятием «именная ценная бумага» в результате охватывается трисовершенно разных правовых режима. Процедура легитимации из анализа текстабумаги превратилась в бездокументарных ценных бумагах в анализ данныхреестра эмитента и записей по счету депо. Такое «движение от приобретателя ккнигам эмитента» существенно повлияло на статус конечного приобретателябездокументарных ценных бумаг.Для бездокументарных ценных бумаг Гражданский Кодекс делает сразунесколькоуточненийвпроцедурелегитимации,дополняяпереченьлегитимированных лиц «иным лицом, которое в соответствии с закономосуществляет права по ценной бумаге» (ст.

149 ГК РФ). Помимо названныхспособов, специальное законодательство упоминает легитимацию по записи посчету депо в депозитарии83. Вдобавок имеется противоречие в Законе «О рынкеценных бумаг». Наряду со счетом депо ст. 28 Закона о РЦБ упоминает записи налицевых счетах у держателя реестра. В контексте доказывания титула наценные бумаги судебная практика толкует это понятие как необходимостьпредъявления выписки из реестра акционеров84 как правоподтверждающегодокумента (т.е.

за реестром практика зачастую признает лишь доказательственноезначение). При этом ст. 29 Закона о РЦБ указывает на переход титула набездокументарные ценные бумаги с момента внесения приходной записи полицевому счету приобретателя. Иными словами, простое толкование законапозволяетприйтикследующимвыводам:легитимированнымпо                                                            82Первые два способа легитимации – классические: «владелец, если ценная бумага выдана наего имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке ряда цессий» (ст.142 ГКРФ). Третий (текстуально – первый) способ одинаков для документарных и бездокументарныхценных бумаг: «владелец …, указанный в качестве правообладателя в учетных записях[обязанного лица]».83См. ст.2 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», ст.