Диссертация (Гражданско-правовое регулирование учёта прав на бездокументарные ценные бумаги), страница 10

С исчезновением бумагиглавное конститутивное значение для прав по бумагам приобрели реестровыекниги обязанного лица (есть некоторые исключения – аналог принципапротивопоставимости в сделках с ценными бумагами во Франции и некоторыхдругих странах).Серьезной проблемой легитимации по бездокументарным ценным бумагамявляется нечетность понятий, а зачастую – прямое противоречие междунормативными актами (ГК РФ, Законы об АО и о РЦБ). Российский законодатель,по всей видимости, решает проблему в частном случае с акциями попыткойраспространения статуса акционера на конечных приобретателей, неизвестныхэмитенту.

Вместе с тем, такой подход не снимает противоречия, а суды на данныймомент предпочитают защищать конечного приобретателя ссылкой на его                                                            97Дело Highland Capital Management L.P. v. Schneider, 8 N.Y.3d 406 (2006). См. обзор практикиот Morgan Lewis [Электронный ресурс]URL.:https://www.morganlewis.com/pubs/bf_lf_2014changestonyuniformcommercialcode_06jan1598Ранее по тексту работы упоминались выявленные случаи, когда для ценных бумаг Новоговремени реестр был единственным легитимационным фактором.

В связи с недостаточностьюинформации о процессах регистрации и восстановления записей в реестре, возможностьюрематериализации, остается предположить, что лишь отсутствие счетов участников подобной«учетной системы» отличало их от современных. Однако это различие является достаточносущественным.41интересбенефициара,чтотакженеувеличиваетстепеньправовойопределенности. Подробное исследование этой проблемы приводится далее вглаве 3 настоящей работы.2.3 «Предъявительские» бездокументарные ценные бумагиРассматривая особенности бездокументарных ценных бумаг как объектаправа в 2000 году, Д.И. Степанов упомянул возможность появления в обороте«бездокументарных ценных бумаг, схожих с предъявительскими, если учет правна них (идентификация) будет осуществляться в специальных реестрах безуказания имени (наименования) владельца, с помощью, к примеру, цифровогокода»99.

Приблизительно в то же время появились первые отечественныеглобальныесертификатысобязательнымцентрализованнымхранением.Интересно, что реестр правообладателей для государственных и муниципальныхценных бумаг, выпущенных в форме глобального сертификата, в соответствии сзаконодательными требованиями, не ведется и сейчас.Как упоминалось, бездокументарные ценные бумаги обычно считаютсяименными, более того, цифровой код, который включен в номера записей насегрегированных счетах, в некоторых случаях позволяет установить имяправообладателя100.

В то же время, иногда смешение способа легитимации испособа учета порождает «предъявительские» бездокументарные ценные бумаги.Их специфика заключается в абсолютной невозможности выявления конечногоприобретателя.Предъявительской бездокументарной ценной бумагой называют фактическисмешение способа легитимации и формы учета. Предъявительскими считаютсядепозитарные расписки в случае эмиссии глобального сертификата101, а такжефранцузские «предъявительские» бездокументарные ценные бумаги, по которымв реестрах эмитента значатся посредники.

В последнем случаеречь идет о                                                            99Степанов Д.И. Современное российское правопонимание ценных бумаг. «Журналроссийского права», N 7, 2000 // СПС «Гарант».100Публикация Национального расчетного депозитария РФ. [Электронный ресурс]URL:https://www.nsd.ru/common/img/uploaded/Conference/130527/t2_tissen.pdf (дата доступа01.01.2017)101См. Ulf.

R. Siebel. Rechtsfragen internationaler Anleihen. Berlin. 2006. Рр. 762-764.42ситуациях, когда иностранные посредники не могут зарегистрировать своихклиентов в системе Euroclear (в этом случае в реестре эмитента однозначно будетуказан только посредник102).Следует учитывать, тем не менее, что понятие «предъявительских»бездокументарных ценных бумаг имеет весьма дискуссионный характер. Егоиспользование, с одной стороны, позволяет (введя фикцию «предъявительскойпрезентации»), считать легитимированными лиц, не указанных в реестреэмитента. Однако следует учитывать, что предъявительская ценная бумага (еслиречь идет о документарной ценной бумаге) предполагает особый способ передачиправ «из бумаги». Ничего общего с вручением трансферт по книгам посредникане имеет. Также представляется, что не следует в качестве основания выделениятакой разновидности бездокументарных ценных бумаг указывать теоретическуюневозможность установления конечного приобретателя эмитентом (котораяхарактерна и для ордерных «классических» бумаг).

Информационный разрывмежду эмитентом и конечным приобретателем не означает, во-первых,практической невозможности установить конечного приобретателя; во-вторых –наделение последнего самостоятельным материальным правом «из бумаги».На практике оказывается, что проблема поиска легитимированного субъектав «предъявительских» бездокументарных ценных бумагах интересна в первуюочередь, с позиции публичного регулятора (в части требований AML/CTF103), ноне лиц, устанавливающих свои материально-правовые требования к эмитенту.Обладание предъявительскими ценными бумагами позволяет скрыть фактическиуправляющих компанией лиц либо кредиторов, обладающих значительнымобъемом долговых обязательств эмитента104.                                                            102В случае с французскими именными ценными бумагами все конечные приобретателиоткрывают в Euroclear специальный счет. Иностранные посредники или депозитарии могутвыбрать специальный статус (Зарегистрированный посредник- 'Intermédiaire Inscrit'), в такомслучае они не обязаны указывать конечного приобретателя-нерезидента.- White paper –Adaptation of ESES CSD services to Target2-Securities – Version 3.1 December 2013 I 2.103Т.е.

требований законодательства о противодействии отмыванию доходов, полученныхнезаконным путем, а также финансированию терроризма (ПОД/ФТ).104Оборот предъявительских ценных бумаг также вызывал серьезную обеспокоенность уамериканских налоговых служб, поскольку выявить транзакции было фактически невозможно.43По этим причинам документарные предъявительские акции были недавноизъяты из оборота в Британии (в 2015 году)105, а также предусмотрены различныетребования по раскрытию информации106, Евросоюз и Швейцария также началипринимать меры по усилению ответственности акционеров за отдельныедействия107.Дажефранцузскоезаконодательствовусловияхоборота«бездокументарных предъявительских» ценных бумаг выработало требованияобязательного указания конечного приобретателя ценных бумаг108.

С такой жецелью в европейских странах с января 2018 года создан Реестр бенефициаров(Beneficial Ownership Register), в котором содержатся сведения о бенефициарахболее350тыс.компаний109.Правовыеконструкции,игнорирующие«анонимность» конечных приобретателей ценных бумаг, существуют и вроссийском праве110). Закон о контролируемых иностранных компаниях111 для                                                                                                                                                                                                           Интересно, что приобретение предъявительской (документарной) ценной бумаги в США влечетв некоторых случаях утрату обладателем права на налоговые вычеты, обложение налогом«портфельных интересов» и прибыли.

Фактически борьба с анонимностью владельцевпредъявительских ценных бумаг привела к появлению налога в 28% от всех причитающихся поценной бумаге платежей на лиц, отказавшихся идентифицировать себя. См. Stephen B. Land.Bearer or registered? Lingering issues under TEFRA.

Tax Lawyer, Vol. 58, No.3, pp. 667- 722.105Вступивший с 01.01.2016 в Британии Small Business, Enterprise and Employment Act 2015предусматривает контроль за бенефициарами. См. также Small Business, Enterprise andEmployment Act 2015.

What’s happening to bearer shares? [Электронный ресурс]URL:https://www.mayerbrown.com/files/Publication/5083f115-56c5-48f2-a716bb49406d89e2/Presentation/PublicationAttachment/d75f4a26-285e-4f60-919b-c2896397fc3d/corpupdate_small-businesses_jun15.pdf (дата доступа 03.03.2017)106Ст.198-202 Закона о Компаниях 1985 года.

[Электронный ресурс]URL.:http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1985/6/pdfs/ukpga_19850006_en.pdf107См. параграф 4. Y. Hausmann, E. Bechtold-Orth. European Business Organization Law Review.Corporate governance: is Switzerland outpacing Europe? A comparative legal analysis of currentdevelopments, 2013.108Art. L228-1 Code de commerce . Это требование включается в типовые правила ведениясчетов ценных бумаг. См., например, правила Societe Generale Group: [Электронный ресурс]URL:https://www.societegenerale.com/sites/default/files/documents/GB-Nominatif-Conditons.pdf(дата доступа 10.01.2017)109См., напр., https://www.schoenherr.eu/publications/publications-detail/beneficial-ownershipregister-to-be-introduced-in-austria/.110В России схожие проблемы вызывает статус владельцев депозитарных расписок.