Правовое регулирование синдицированного кредитования в международном коммерческом обороте, страница 6

Автор делает вывод, что поскольку новация не прекращает договор опредоставлении синдицированного кредита, она представляет собой соглашение овнесении в него изменений.В заключении автор обращается к поиску схожих соглашению о новацииправовых конструкций в российском праве. Автор делает вывод, что правоваяконструкция новации по английскому праву не соответствует одноименнойроссийской правовой конструкции. В российском праве изменение сторонобязательства при передаче обязанностей осуществляетсяпутем заключениядоговора о переводе долга.

Поскольку российское право закрепляет специальныйсубъектный состав в кредитном договоре, в случае заключения соглашения опереводе долга из договора о предоставлении синдицированного кредитасторонами такого соглашения могут стать только банки или иные кредитныеорганизации.Во втором параграфе «Соглашение об уступке прав» рассматриваетсяпорядок смены кредиторов в договоре о предоставлении синдицированногокредита на основе анализа содержания применяемой на организованном рынкеформы соглашения об уступке прав.27Автор дает общую характеристику уступки прав по английскому праву,указывает на особенности ее применения к договору о предоставлениисиндицированного кредита, говорит об особенностях ее формы.

В силутребованийдоговораопредоставлениисиндицированногокредитакругпотенциальных цессионариев ограничен – сторонами соглашения могут бытьтолько специальные субъекты, являющиеся профессиональными участникамифинансового рынка.Авторанализируетсодержаниесоглашенияивыделяетосновныеобязанности сторон. К основным обязанностям цедента относится осуществлениепередачи прав. Основными обязанностями цессионария являются принятиеуступаемыхправвпредполагаемуюдатууступки,принятиенасебяпредполагаемых обязательств кредитора по основному договору, как если бы онявлялся первоначальным кредитором (обязательств в отношении цедента, банкаагента, а также иных кредиторов по соглашению), уплата цеденту вознагражденияза уступку.

Уступка считается действительной с предполагаемой даты уступкипосле получения заемщиком и банком-агентом необходимых уведомлений, атакже уплаты цессионарием цеденту вознаграждения за уступку.Соглашение об уступке совмещает в себе условия, необходимые дляосуществления уступки прав по английскому праву, а также отражает особенностисовершения уступки прав по договору о предоставлении синдицированногокредита.Посколькуцельюсоглашенияявляетсяуступкатребованийсуществующим кредитором новому кредитору с получением соответствующегоденежного эквивалента от последнего, то есть продажа имущественного права,уступка является составной частью соглашения купли-продажи участия исовершается в форме уступки, признаваемой законом, или уступки, признаваемойправомсправедливости.Всоответствиисположениямидоговораопредоставлении синдицированного кредита, для совершения соглашения обуступке требуется согласие заемщика, а также участников синдиката кредиторов.Автор признает соглашение об уступке условной сделкой.28Автор исследует возможность моделирования конструкции соглашения обуступке по российскому праву.

В отечественной литературе квалификациясоглашения об уступке прав по договору синдицированного кредита вызваланеоднозначную оценку: одни авторы считают ее обычной цессией24, другиепризнают договором финансирования под уступку денежного требования.25В результате проведенного анализа автор приходит к выводу, чторассматриваемому соглашению об уступке в наибольшей степени в российскомправе соответствует конструкция договора купли-продажи имущественных прав.При этом, круг цессионариев по соглашению значительно ограничен в силутребования основного договора.

Автор не соглашается с позицией авторов,отождествляющих конструкцию соглашения, регулируемую английским правом, сзакрепленными в российском правеконструкциями договора уступки прав(цессии) или договора финансирования под уступку денежного требования.В третьем параграфе «Соглашения участия» исследуется содержаниеиспользуемыхнаорганизованномрынкесиндицированногокредитованиястандартных форм соглашения об участии в фондировании и соглашения обучастии в риске.

Рассматриваемые формы соглашений применяются в целяхперераспределения риска кредитования заемщика в случаях, когда заемщик иучастник юридически не связаны, и могут использоваться наряду как с договоромо предоставлении синдицированного кредита, так и с обычным кредитнымдоговором. Поскольку соглашения имеют между собой много общего, ониисследуются в рамках одного раздела.Автор описывает особенности формы соглашений об участии и особенностиих субъектного состава.

Сторонами соглашения об участии в фондировании, как исоглашения об участии в риске, являются предоставляющий участие кредитор(grantor) – кредитор по основному кредитному договору, и участник (participant).По сложившейся практике соглашения об участии стали разновидностьюсоглашений, заключаемых банками с целью выполнения требований публично-2425Данилина Ю.В. Перспективы развития синдицированного кредитования в России.

С. 101.Григорьева О.М. Организация синдицированного кредитования в России. С. 99.29правовогохарактераодостаточностикапиталаираспределениирискакредитования.26 Поэтому предоставляющими участие по соглашению становятсябанки или кредитные организации. В отношении статуса участников каких-либоограничений не устанавливается, следовательно, ими могут быть не только банки,но и иные лица - участники предпринимательского оборота.27Соглашение об участии заключается с целью исполнения основногокредитного договора, поэтому в нем содержится ссылка на основной договор и егоосновные условия.

Существенными условиями соглашения становятся объемкредитного обязательства предоставляющего участие кредитора, в связи скоторым предоставляется участие (loan), объем участия участника в такомобязательстве, выражаемый в процентах (participant’s proportion) и размер такогоучастия, выражающийся в сумме (participant’s commitment), даты предоставленияденежных средств и их возврата (settlement date, final maturity), размер процентови комиссий, уплачиваемых участнику за участие.Автор устанавливает основные обязанности сторон по соглашению обучастии в фондировании.

Основной обязанностью предоставляющего участиекредитора(далее–такжекредитор)являетсяобеспечение«косвенногокредитования» участником заемщика по кредитному договору. При этом,обязательства предоставляющего участие кредитора по договору участия должнысоответствоватьобязанностьюегообязательствамучастникастановитсяпокредитномуобязанностьдоговору.Основнойпредоставитькредиторуденежные средства, необходимые для выполнения его обязательств по кредитномудоговору, а также возместить иные связанные с этим расходы. Автор замечает, чтовзарубежнойнаучнойлитературедоговоручастиявфондированиирассматривается как двусторонний договор займа (loan agreement).28Автор рассматривает основные обязанности сторон соглашения об участии вриске.

Участник по соглашению об участии в риске обязуется в случае неплатежа26Llouds TSB bank plc v Clarke & Anor (Bahamas) [2002] UKPC 27// www.bailii.org.В решении по делу British Energy Power & Energy Trading Ltd & Ors v Credit Suisse & Ors [2007] EWHC 1428 былоуказано, что основной коммерческой целью соглашения об участии является косвенное участие в кредите, вкотором участник не может участвовать напрямую, например, в силу того ограничения, что кредиторами побольшинству кредитных договоров могут быть только банки.28Hughes M. Selected Legal Issues for Finance Lawyers. P.

142; Cranston R. Principles of Banking Law. Р. 396.2730заемщика по основному кредитному договору уплатить кредитору сумму,пропорциональную объему предоставленного ему участия в кредите. В составсуммы,неуплаченнойзаемщиком,включаетсясуммапредоставленныхпоследнему кредитором денежных средств и проценты по ним, а также связанныес предоставлениемкомиссии и иные платежи по кредитному договору,относящиеся к соответствующей части кредита и возникшие в течение срокадействия соглашения об участии в риске. За исполнение своего обязательстваучастник получает от кредитора комиссию за участие. Поскольку соглашение обучастии в риске устанавливает обязанность участника за вознаграждение(комиссию) осуществить платеж в случае невыполнения обязательств заемщиком,в иностранной литературе его рассматривают как гарантию или поручительство(guarantee).29На основе проведенного анализа автор делает вывод, что соглашения обучастии представляют собой самостоятельные договоры, на основе которыхучастник, как потенциальный кредитор, не становится стороной основногокредитного договора, однако берет на себя экономический риск кредитованиязаемщика.